Pontos que os gestores devem conhecer sobre o contrato de franchising

Quando se fala em franchising, geralmente pensamos em grandes lojas de conveniência ou restaurantes, mas o sistema de franchising pode ser utilizado em qualquer tipo de negócio. Para a sede do franchising, torna-se possível expandir-se a nível nacional de forma mais rápida e com menos custos do que se fosse feito internamente. Por isso, acredita-se que existem oportunidades para considerar o uso do franchising, independentemente do tipo de negócio.

Assim, vamos explicar o que é um contrato de franchising e os pontos a verificar num contrato de franchising.

O que é um Contrato de Franquia

A natureza jurídica do Contrato de Franquia

Um contrato de franquia é um acordo em que a sede da franquia concede à loja afiliada o direito de usar a sua marca, know-how de gestão, entre outros, e em troca, a loja afiliada paga à sede da franquia uma quantia monetária mensal, conhecida como royalties.

O contrato de franquia é um contrato innominado que não se enquadra nos contratos típicos estabelecidos no Código Civil japonês. A natureza jurídica do contrato de franquia é tal que a sede da franquia concede à loja afiliada o direito de usar a sua marca e know-how de gestão, o que tem um elemento de locação.

Além disso, a loja afiliada é obrigada a vender produtos e serviços designados pela sede da franquia e a sede da franquia é obrigada a fornecer à loja afiliada a orientação e assistência necessárias para a gestão, o que também tem um elemento de contrato de agência.

Vantagens e desvantagens da Franquia

Grandes lojas de conveniência e restaurantes de fast food estão a utilizar activamente o sistema de franquia, mas teoricamente, qualquer tipo de negócio pode utilizar a franquia. De facto, a franquia está a ser utilizada em várias indústrias, como escolas de tutoria, lojas de massagens e práticas dentárias privadas.

A franquia, ao contrário da expansão de lojas directamente geridas pela sede, é expandida através do capital e responsabilidade de uma entidade empresarial separada, a loja afiliada. Para a sede da franquia, há a vantagem de poder expandir rapidamente para várias lojas com capital de terceiros. Por outro lado, para a loja afiliada, pode utilizar o valor da marca construído pela sede da franquia, o que permite expandir o negócio com menos risco do que começar um negócio do zero.

Por outro lado, a franquia também tem desvantagens. Para a sede da franquia, há o risco de o valor da marca da cadeia de franquias ser prejudicado se a loja afiliada se envolver em práticas concorrenciais ou hostis à sede. Para mitigar este risco, é necessário estabelecer no contrato de franquia que a loja afiliada não se envolverá em actividades que possam prejudicar a cadeia de franquias como um todo, incluindo cláusulas de não concorrência.

Para a loja afiliada da franquia, há a possibilidade de as previsões de vendas apresentadas pela sede da franquia antes do contrato serem completamente diferentes do desempenho real, e no caso de aderir a uma franquia desconhecida, a própria franquia pode ser uma fraude com o objectivo de defraudar as taxas de adesão. Portanto, como loja afiliada, é necessário considerar cuidadosamente a adesão na fase de consideração do contrato.

Documento de Divulgação Legal do Contrato de Franquia

Quando a sede da franquia é informada da intenção de adesão por parte da loja afiliada, é obrigada a apresentar um documento de divulgação legal antes da celebração do contrato e a explicar à loja afiliada o que é obrigatório de acordo com a Lei de Promoção do Comércio de Retalho de Pequenas e Médias Empresas. No entanto, a obrigação de fornecer e explicar o documento de divulgação legal aplica-se apenas às franquias de retalho e restauração.

No entanto, nas directrizes relativas à Lei Antimonopólio, é desejável que a divulgação do resumo do contrato através do documento de divulgação legal seja feita também nas franquias de serviços que não sejam de retalho e restauração. Por isso, muitas sedes de franquia, independentemente do tipo de indústria, apresentam o documento de divulgação legal e explicam-no à loja afiliada, que é a prática geral na prática.

Pontos de verificação do contrato de franchising

Em seguida, explicaremos exemplos de cláusulas típicas em contratos de franchising. Nos exemplos de cláusulas, ‘A’ refere-se à loja franqueada, ‘B’ refere-se à sede da franquia e ‘C’ refere-se ao representante, caso a loja franqueada seja uma corporação.

Cláusulas sobre a licença de uso de marcas registadas e know-how

A Parte B concede à Parte A, a partir da data de execução, a permissão para usar os seguintes itens relacionados ao negócio (doravante denominado “o negócio em questão”) que a Parte B estava a conduzir sob o nome de “●●●●”.
(1) Nome comercial ou marca registada (incluindo marcas de serviço)
(2) Segredos comerciais ou know-how

A licença para usar marcas registadas e know-how é a essência de um contrato de franchising. Portanto, é importante definir claramente o que será objeto da licença.

Como franqueado, é necessário investigar cuidadosamente, a partir do número de registo, se a marca registada, incluindo a marca de serviço, está registada no Instituto Japonês de Patentes. Isto porque, se a marca não estiver registada, existe o risco de ser usada indevidamente por outros operadores. Detalhes sobre a violação de direitos de marca registada são explicados no artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/penalty-for-trademark-infringement[ja]

Além disso, é importante alinhar completamente o entendimento antes do contrato, pois o escopo dos segredos comerciais e know-how fornecidos pela sede do franchising tende a ser vago. Se o escopo do know-how fornecido for vago, pode haver reclamações de que a sede do franchising não está a cumprir as suas obrigações em relação ao pagamento de royalties pelos franqueados.

Cláusula sobre orientação aos estabelecimentos afiliados

O segundo compromete-se a orientar o primeiro, de acordo com o anexo, sobre o know-how relacionado ao negócio em questão, e a garantir que o primeiro adquira esse know-how. Além disso, após a data de execução, o segundo continuará a fornecer orientação adequada em todos os aspectos do negócio e a cooperar para a prosperidade do primeiro.

Em contratos de franchising, é comum que a sede continue a orientar os estabelecimentos afiliados. Isto é muito importante para garantir a eficácia da licença de uso do know-how pela sede do franchising, como explicado acima.

Quanto ao conteúdo da orientação, pode incluir visitas regulares mensais aos estabelecimentos afiliados por funcionários (supervisores) da sede do franchising. É recomendável definir claramente o conteúdo específico da orientação em anexos do contrato, etc., pois é uma área propensa a conflitos com os estabelecimentos afiliados.

Cláusula sobre a obrigação de não concorrência

O segundo outorgante, a partir da data de execução, enquanto este contrato estiver em vigor e na ausência de consentimento por escrito do primeiro outorgante, não deve realizar, direta ou indiretamente através de terceiros que não o primeiro outorgante, o negócio em questão ou um negócio semelhante ao negócio em questão (referindo-se a um negócio que compete no mercado com o negócio em questão).

Existem obrigações de não concorrência durante o período do contrato de franchising e após o término do contrato. O exemplo de cláusula refere-se ao período do contrato.

A finalidade de estabelecer uma obrigação de não concorrência não é apenas manter a área de negócios, mas também proteger os segredos comerciais, como o know-how fornecido pela sede do franchising. Mesmo que o franqueado use indevidamente os segredos comerciais, é difícil provar em tribunal para fazer uma reclamação por danos.

Por isso, muitas vezes tenta-se proteger indiretamente os segredos comerciais, proibindo atos de concorrência que muitas vezes são realizados utilizando segredos comerciais. Além disso, o contrato de confidencialidade é explicado em detalhe no artigo abaixo.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

Embora a obrigação de não concorrência durante o período do contrato muitas vezes não tenha limitações geográficas, como no exemplo da cláusula, ao estabelecer uma obrigação de não concorrência após o término do contrato, se não houver limitações geográficas ou temporais, pode haver espaço para ser considerado inválido por restringir excessivamente a liberdade de negócios do franqueado, portanto, é necessário ter cuidado.

Cláusulas sobre Royalties

A Parte A compromete-se a pagar à Parte B, como royalties, um valor correspondente a 20% das vendas mensais da Parte A resultantes de ●●●● (doravante denominado “Objeto dos Royalties ●●”), até ao final do mês seguinte. Este valor inclui:
(1) A taxa de ●● do Objeto dos Royalties ●●
(2) O montante pago com o propósito de ●● do Objeto dos Royalties ●●
(3) O custo de aquisição de ●● necessário para o Objeto dos Royalties ●●

Os royalties são geralmente uma compensação pelo uso de marcas comerciais e know-how concedido pela sede da franquia, e a maioria das vezes consiste em pagamentos mensais que as lojas afiliadas fazem à sede.

Os métodos de cálculo dos royalties podem ser divididos em dois: um percentual fixo sobre as vendas, como no exemplo da cláusula acima, ou um valor fixo mensal, independentemente das vendas. O importante em relação aos royalties é definir claramente o método de cálculo para evitar qualquer ambiguidade.

Cláusula sobre Indemnização por Danos

1. A Parte A ou a Parte B podem solicitar uma indemnização por danos se a outra parte violar as obrigações deste contrato.
2. Os danos causados à Parte A devido à violação das obrigações pela Parte B ou C, com base neste contrato, são presumidos como não inferiores aos royalties do período de um mês antes da violação até a sua remoção. Além disso, a Parte C garantirá solidariamente esta obrigação de pagamento de indemnização por danos até um montante máximo de ●● ienes.

Se uma das partes sofrer danos devido à violação do contrato de franchising, pode solicitar uma indemnização por danos. Em contratos de franchising, muitas vezes é difícil provar o montante dos danos, por isso é comum estabelecer uma quantia fixa para a indemnização por danos (multa contratual), como no exemplo da cláusula 1.

Se estabelecermos uma quantia fixa para a indemnização por danos, quando houver uma violação do contrato e for solicitada uma indemnização por danos, só será necessário provar a ocorrência do dano, eliminando a necessidade de provar o montante do dano, que muitas vezes é difícil na prática. No entanto, é necessário ter cuidado ao estabelecer o montante, pois há casos em que o montante previsto para a indemnização por danos foi reduzido pelo tribunal por ser excessivo em comparação com o montante de dano normalmente esperado.

A cláusula 2 é uma disposição sobre a garantia solidária. No caso de uma obrigação de indemnização por danos baseada numa violação do contrato, como no exemplo da cláusula, o montante que o fiador deve suportar não é definitivamente estabelecido no momento da celebração do contrato. Esta garantia solidária para dívidas indeterminadas que podem surgir de transações contínuas é chamada de contrato de garantia principal.

Com a revisão do Código Civil Japonês (Lei Civil Japonesa) implementada em abril de 2020, foram feitas alterações ao contrato de garantia principal, e agora é necessário estabelecer claramente um montante máximo (limite de responsabilidade) no momento da celebração do contrato. A garantia solidária sem um montante máximo definido será inválida no futuro. Portanto, é necessário ter cuidado para indicar o montante máximo no contrato de franchising, como no exemplo da cláusula acima.

Resumo

O contrato de franchising é um sistema prático para expandir um negócio. No entanto, como não é um contrato típico definido por leis como o Código Civil Japonês, é importante especificar detalhadamente os direitos e obrigações de ambas as partes, a sede e a franquia, no contrato de franchising. Para criar adequadamente um contrato de franchising, é necessário entender profundamente o próprio negócio de franchising, por isso recomendamos que consulte um especialista, como um advogado familiarizado com o negócio em questão.

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