Что такое условие предполагаемой ликвидации в инвестиционном договоре

В инвестиционных контрактах может быть предусмотрен пункт, называемый условием о предполагаемой ликвидации. По поводу условия о предполагаемой ликвидации есть много вопросов для обсуждения, таких как в каких случаях его следует предусматривать и каким должно быть его содержание. В этой статье мы обсудим условие о предполагаемой ликвидации в инвестиционных контрактах.

Что такое положение о предполагаемой ликвидации

Положение о предполагаемой ликвидации (Deemed Liquidation) – это условие, которое предусматривает распределение средств среди инвесторов, как если бы компания-эмитент была ликвидирована в случае слияния или поглощения (M&A). Если в инвестиционном договоре или аналогичном документе указано положение о предполагаемой ликвидации, акционеры, которые подпадают под это положение, могут получить приоритетное распределение от вознаграждения, полученного от M&A, прежде чем оно будет распределено среди других акционеров.

Обычно, когда акционерам предоставляется приоритетное право на распределение остаточного имущества, положение о предполагаемой ликвидации часто предусматривает, что вознаграждение, полученное от M&A, будет распределено таким же образом, как и остаточное имущество.

Цель условий предполагаемой ликвидации

Основная цель установления условий предполагаемой ликвидации заключается в защите прав и интересов акционеров, таких как венчурные капиталисты (VC), которые приобрели акции по более высокой цене, чем основатели или те, кто участвовал с момента основания. Даже если стартап стремится к IPO, чаще всего он не достигает этой стадии, и часто происходят слияния и поглощения (M&A) с другими компаниями. Если распределение компенсации за M&A происходит в соответствии с долей акций, акционеры, такие как VC, которые приобрели акции по более высокой цене, могут понести большие убытки.

Например, в компании, выпустившей 10 000 акций, основатели или те, кто участвовал с момента основания, приобрели 9000 акций (90% акций) по цене 10 000 иен за акцию. Таким образом, стоимость приобретения акций составляет 90 миллионов иен.

С другой стороны, предположим, что VC приобрели 1000 акций (10% акций) по цене 100 000 иен за акцию. Таким образом, стоимость приобретения акций составляет 100 миллионов иен. Позже, стартап растет, и появляется предложение о M&A с общей рыночной стоимостью 500 миллионов иен. В этом случае, если основатели или те, кто участвовал с момента основания, могут получить распределение в соответствии с долей акций, они могут получить 450 миллионов иен, и прибыль составит 360 миллионов иен, вычитая стоимость приобретения акций в 90 миллионов иен.

С другой стороны, для VC, если они получают распределение в соответствии с долей акций, они получат 50 миллионов иен, но поскольку стоимость приобретения акций составляет 100 миллионов иен, они понесут убытки в 50 миллионов иен. Даже если VC понесут убытки, основатели или те, кто участвовал с момента основания, могут получить прибыль в 360 миллионов иен, поэтому они могут решить провести M&A. Основная цель условий предполагаемой ликвидации – защитить права и интересы VC, которые могут понести убытки в таких ситуациях.

О силе положения о предполагаемой ликвидации

Как уже упоминалось, положение о предполагаемой ликвидации обычно устанавливается в случаях, когда акционерам предоставляется преимущественное право на распределение остаточного имущества. В этом случае, распределение суммы, полученной от M&A, происходит таким же образом, как и распределение остаточного имущества. В случае такого положения о предполагаемой ликвидации, компания считается ликвидированной, и распределение происходит таким же образом, как и распределение остаточного имущества. Таким образом, акции определенного типа, имеющие преимущественное право на остаточное имущество, могут получить преимущественное распределение суммы, полученной от M&A.

Если положение о предполагаемой ликвидации не установлено, акционеры, имеющие преимущественное право на распределение остаточного имущества, могут получить преимущественное распределение в случае ликвидации или роспуска компании, но не могут получить преимущественное распределение в случае M&A, таких как покупка или слияние.

Таким образом, сила положения о предполагаемой ликвидации заключается в том, что акционеры, имеющие преимущественное право на распределение остаточного имущества, могут получить преимущественное распределение даже в случае M&A, таких как покупка или слияние.

О предмете условия о признании ликвидации

При определении условия о признании ликвидации важно четко определить его предмет. Например, даже если мы говорим о M&A, можно рассмотреть различные методы, такие как передача акций, подписка на новые акции, обмен акций, передача бизнеса, слияние, разделение компании и т.д. Следовательно, если предмет условия о признании ликвидации не определен четко, это может привести к спорам между сторонами.

Кроме того, в случае M&A, такого как передача бизнеса или разделение компании, плата за M&A будет распределена не среди акционеров, а среди компаний. Поэтому невозможно установить это в качестве условия о признании ликвидации, и необходимо отдельно установить положение о распределении среди акционеров.

Условия активации условий ликвидации по умолчанию

Мы уже объяснили, кто попадает под действие условий ликвидации по умолчанию, однако также необходимо четко определить условия их активации. Например, можно предусмотреть, что условия ликвидации будут применяться только в случае, если общая рыночная стоимость сделки M&A превышает определенную сумму. При определении условий активации необходимо тщательно рассмотреть такие факторы, как общая рыночная стоимость, цена акций, которую платят акционеры, такие как венчурные капиталисты (VC), и доли акций, принадлежащие каждому акционеру.

О распределении вознаграждения по условиям условной ликвидации

Как уже упоминалось, в условиях условной ликвидации обычно предусматривается, что вознаграждение, полученное в результате M&A, будет распределено таким же образом, как и остаточное имущество, в случае, если при распределении остаточного имущества признается преимущественное право. Поэтому распределение вознаграждения будет происходить таким же образом, как и распределение остаточного имущества.

Однако, в условиях условной ликвидации не обязательно предусматривать распределение вознаграждения таким же образом, как и остаточное имущество. Возможно установить иное распределение вознаграждения. В этом случае возникает вопрос о том, как с точки зрения налогообложения следует рассматривать данное вознаграждение. Поэтому при установлении иного распределения вознаграждения необходимо учитывать и налоговые вопросы при формулировании условий.

Должны ли условия предполагаемой ликвидации быть указаны в инвестиционном договоре или договоре между акционерами?

В отношении условий предполагаемой ликвидации обсуждается, можно ли их указывать не только в “договорах”, таких как инвестиционные договоры или договоры между акционерами, но и в “уставе”. В отношении акций с условиями предполагаемой ликвидации, существует отрицательное мнение о том, что их можно указывать в уставе, поскольку это не соответствует статье 108 Японского корпоративного закона, которая определяет содержание акций.

Кроме того, в “Основных вопросах, которые следует учесть при заключении договоров о венчурных инвестициях в нашей стране”, опубликованных Министерством экономики, торговли и промышленности в марте 2018 года (Год Хэйсей 30), на странице 50 говорится: “Предполагаемая ликвидация устанавливается как условие договора, заключаемого по соглашению сторон. То есть, в отличие от преимущественного распределения дивидендов и остаточного имущества, которое действует на всех акционеров на основании устава, она приносит преимущественное распределение инвесторам как условие договора.”

Исходя из этого описания, можно сказать, что Министерство экономики, торговли и промышленности считает, что условия предполагаемой ликвидации указываются не в уставе, а в договоре.

Пример положения о предполагаемой ликвидации

В качестве примера положения о предполагаемой ликвидации можно привести следующее положение:

Статья ○ (Положение о предполагаемой ликвидации)

Стороны договора соглашаются, что каждый акционер будет получать компенсацию за приобретение компании, рассчитанную аналогично формуле распределения остаточного имущества, установленной в уставе.

Заключение

Мы рассмотрели вопрос о положении о предполагаемой ликвидации в инвестиционных соглашениях. При переговорах о заключении инвестиционного соглашения между стартапами и венчурными капиталистами (VC), последние часто предлагают включить положение о предполагаемой ликвидации. Чтобы привлечь инвестиции от VC, стартапам необходимо удовлетворить их требования. Однако, чтобы избежать неблагоприятных последствий в будущем, необходимо тщательно рассмотреть содержание положения о предполагаемой ликвидации. Поскольку для этого требуются специализированные знания, желательно получить консультацию у специалиста, такого как адвокат.