Что такое контракт с ограниченной ответственностью для внешних директоров? Процесс и особенности создания контракта
В последние годы, в свете растущего числа скандалов в компаниях, от совета директоров требуется тщательный контроль за руководством. В этом контексте все больше компаний начинают активно использовать независимых директоров.
С вступлением в силу измененного “Японского закона о корпорациях” 1 марта 2021 года (2021 год по Григорианскому календарю), установление должности независимого директора стало обязательным для публичных компаний. Таким образом, не только для публичных компаний, но и для тех, кто планирует выход на биржу в будущем, обеспечение независимых директоров становится важной задачей.
Кроме того, даже для непубличных компаний, при получении инвестиций от венчурных капиталистов и других источников, может быть поставлено условие о приеме независимых директоров. В таких случаях, когда компания принимает директоров извне, часто заключается предварительный контракт ограничения ответственности между компанией и директором.
В этой статье мы подробно расскажем о том, что такое контракт ограничения ответственности и какие процедуры необходимы для его заключения.
Ограничение ответственности внешних директоров и его область применения
С увеличением числа внешних директоров, все больше используется договор об ограничении ответственности.
Согласно “Белой книге по корпоративному управлению компаний, котирующихся на Токийской фондовой бирже 2015 года” (стр. 36), доля внешних директоров, заключивших договор об ограничении ответственности с компанией, составляла 78,6% от общего числа компаний, котирующихся на Токийской фондовой бирже, в 2014 году. Это показывает, что заключение договоров об ограничении ответственности становится общепринятой практикой.
В этой статье мы объясним, что такое договор об ограничении ответственности и какие директора могут его заключить.
Подробнее о назначении директоров в рамках инвестиционного договора мы рассказываем в следующей статье. Пожалуйста, ознакомьтесь с ней.
Связанная статья: Что такое условие о назначении директоров в инвестиционном договоре[ja]
Подробнее о всех аспектах инвестиционного договора, заключаемого с венчурными капиталистами и другими, мы рассказываем в следующей статье. Пожалуйста, ознакомьтесь и с ней.
Связанная статья: Что такое условие о управлении компанией в инвестиционном договоре[ja]
Что такое договор об ограничении ответственности директора
Договор об ограничении ответственности – это соглашение, которое ограничивает ответственность директора до определенной суммы в случае возникновения обязательства по возмещению ущерба.
Договор об ограничении ответственности заключается до того, как директор становится обязан возместить ущерб. Обычно это происходит в момент назначения на должность директора.
В отношении освобождения от ответственности существуют также системы, которые позволяют освобождать от ответственности по решению общего собрания акционеров или совета директоров. Однако в этих системах неясно, будет ли ответственность действительно освобождена и какова будет сумма освобождения, что не позволяет устранить опасения внешних директоров о возможности нести большую ответственность по возмещению ущерба.
С другой стороны, договор об ограничении ответственности позволяет ограничить ответственность до возникновения обязательства по возмещению ущерба. Таким образом, можно ожидать, что договор об ограничении ответственности поможет снизить риск нести большую ответственность по возмещению ущерба и облегчит привлечение кадров для работы в качестве внешних директоров. Поэтому число случаев заключения договоров об ограничении ответственности с внешними директорами увеличивается.
Однако в договоре об ограничении ответственности нельзя свободно определить максимальную сумму ответственности. В Законе о корпорациях (Японский Закон о корпорациях) предусмотрено, что этот максимум должен быть равен большей из двух следующих сумм:
- Сумма, определенная в уставе
- Минимальная сумма ответственности, предусмотренная Законом о корпорациях (статья 425, пункт 1)
Последняя, минимальная сумма ответственности, для внешних директоров определена как “двойная зарплата” (статья 113 Правил применения Закона о корпорациях).
Исполнительные директоры не подпадают под ограничение ответственности
Директоры, которые могут заключить договор об ограничении ответственности с компанией, ограничены теми, кто не является исполнительными директорами. Следовательно, исполнительные директоры и директоры, назначенные для исполнения обязанностей по решению совета директоров, не могут заключить договор об ограничении ответственности.
Внешние директоры выбираются из числа директоров, не являющихся исполнительными, поэтому нет проблем с заключением договора об ограничении ответственности, если вы внешний директор. Однако, если внешний директор становится исполнительным директором, договор об ограничении ответственности теряет силу, поэтому необходимо быть осторожным (статья 427, пункт 2 Закона о корпорациях).
Процедура заключения договора с ограниченной ответственностью
При заключении договора с ограниченной ответственностью, необходимо не просто подписать договор, но и предварительно выполнить процедуры, предусмотренные Японским Законом о компаниях. В этой статье мы расскажем о процедурах, которые необходимо выполнить перед заключением договора с ограниченной ответственностью.
Создание устава, позволяющего заключать договоры с ограниченной ответственностью
Для заключения договора с ограниченной ответственностью в уставе компании должно быть предусмотрено, что такой договор может быть заключен. Поэтому первым шагом будет изменение устава и включение в него положений о заключении договора с ограниченной ответственностью.
Решение о том, следует ли устанавливать максимальную сумму ответственности в уставе
Максимальная сумма ответственности в случае заключения договора с ограниченной ответственностью будет равна сумме, установленной в уставе, или минимальной сумме ответственности, установленной законом, в зависимости от того, какая из них выше. Поэтому нет смысла устанавливать в уставе максимальную сумму ответственности ниже минимальной суммы ответственности, установленной законом.
Следовательно, имеет смысл устанавливать максимальную сумму ответственности в уставе только в том случае, если вы хотите установить максимальную сумму ответственности выше минимальной суммы ответственности, установленной законом. Поэтому компания должна решить, следует ли вообще устанавливать максимальную сумму ответственности в уставе.
В реальности решение о том, следует ли устанавливать максимальную сумму ответственности в уставе, зависит от компании. С точки зрения акционера, стремящегося привлечь к ответственности руководство, было бы лучше, если бы в уставе была установлена максимальная сумма ответственности выше минимальной суммы ответственности, установленной в статье 425, параграф 1 Японского Закона о компаниях.
С другой стороны, при приеме независимого директора от инвестора, сторона, которая его направляет, хотя и является акционером, может предпочесть меньшую максимальную сумму ответственности.
Пример положения в случае установления максимальной суммы ответственности в уставе
Если вы решите установить максимальную сумму ответственности в уставе, вы можете включить следующее положение:
Статья ○ (Договор с ограниченной ответственностью между директорами)
Наша компания может заключить договор с ограниченной ответственностью с директорами (за исключением исполнительных директоров и т.д.) в соответствии со статьей 427, параграф 1 Японского Закона о компаниях. Однако максимальная сумма ответственности по этому договору должна быть равна или превышать сумму, установленную заранее, или минимальную сумму ответственности, установленную законом.
Пример положения в случае, если максимальная сумма ответственности не устанавливается в уставе
Если вы решите не устанавливать максимальную сумму ответственности в уставе, вы можете включить следующее положение:
Статья ○ (Договор с ограниченной ответственностью между директорами)
Наша компания может заключить договор с ограниченной ответственностью с директорами (за исключением исполнительных директоров и т.д.) в соответствии со статьей 427, параграф 1 Японского Закона о компаниях. Однако максимальная сумма ответственности по этому договору должна быть равна минимальной сумме ответственности, установленной законом.
Согласие аудитора
Если вы решите включить в устав положение о возможности заключения договора с ограниченной ответственностью, вам необходимо получить одобрение этого изменения устава по решению общего собрания акционеров.
В случае компаний с аудиторами, перед представлением этого предложения об изменении устава на общем собрании акционеров, необходимо получить предварительное согласие всех аудиторов (статья 427, параграф 3, и статья 425, параграф 3, пункт 1 Японского Закона о компаниях). Отметим, что даже если компания имеет совет аудиторов, не требуется одобрение этого предложения по решению совета аудиторов.
Специальное решение общего собрания акционеров
После того как вы получили согласие аудиторов на предложение об изменении устава, вам необходимо получить одобрение этого предложения по решению общего собрания акционеров.
Для изменения устава требуется одобрение специальным решением общего собрания акционеров (статья 466 и статья 309, параграф 2, пункт 11 Японского Закона о компаниях).
В специальном решении, как правило, требуется присутствие акционеров, обладающих более чем половиной голосов, которые могут быть использованы для принятия решения, и не менее двух третей голосов присутствующих акционеров для принятия решения.
Поскольку в случае изменения устава, которое влияет на основы компании, требуется осмотрительное решение, требуется согласие не менее двух третей голосов присутствующих акционеров.
Регистрация изменений
Положение устава о договоре с ограниченной ответственностью является предметом регистрации. Поэтому, если изменение устава было одобрено решением общего собрания акционеров и в устав было включено положение о заключении договора с ограниченной ответственностью, необходимо зарегистрировать это положение (статья 911, параграф 3, пункт 25 Японского Закона о компаниях).
Регистрация должна быть выполнена в течение двух недель после вступления в силу изменения устава (статья 915, параграф 1 Японского Закона о компаниях).
Особенности создания договора с ограниченной ответственностью
При заключении договора с ограниченной ответственностью с независимым директором, необходимо уделить внимание определению лимита ответственности, чтобы избежать противоречий с содержанием устава компании.
Конкретно, можно предусмотреть следующие положения (где “А” – акционерное общество, “Б” – независимый директор):
Статья ○ (Ограничение ответственности по возмещению ущерба)
Если Б причинит ущерб А, не выполнив свои обязанности как директор А, то Б несет ответственность перед А в пределах суммы, определенной в уставе А, или минимального лимита ответственности, установленного в статье 425 пункте 1 Японского закона об акционерных обществах, в зависимости от того, какая сумма выше, при условии, что Б действовал добросовестно и без серьезной халатности. А освобождает Б от ответственности за сумму, превышающую указанный лимит.
Также можно включить положения о том, что этот договор применяется к действиям, совершенным директором во время срока действия договора, даже после истечения срока его действия, а также положения о ограничениях, предусмотренных Японским законом об акционерных обществах.
Способы снижения ответственности исполнительного директора
В отличие от внешних директоров, исполнительные директоры, такие как генеральные директоры, не могут заключать контракты с ограниченной ответственностью.
Однако, даже для таких директоров, можно снизить ответственность до минимального уровня, установленного законом, посредством специального решения общего собрания акционеров (Статья 425, пункт 1, Японского закона об акционерных обществах).
Кроме того, ответственность может быть снижена до минимального уровня, установленного законом, по решению совета директоров (Статья 426, пункт 1, Японского закона об акционерных обществах). В этом случае, необходимо указать в уставе, что ответственность может быть снижена по решению совета директоров. Если есть согласие всех акционеров, можно освободить директора от ответственности (Статья 424 Японского закона об акционерных обществах).
Вывод: при составлении договора ограниченной ответственности рекомендуется обратиться к адвокату
В свете увеличения числа компаний, привлекающих внешних директоров, использование договоров ограниченной ответственности становится общепринятой практикой для облегчения этого процесса. Однако, заключение договора ограниченной ответственности требует предварительного определения условий в уставе компании, а также учета ограничений на директоров, которые могут заключить такой договор, и ограничений по сумме. Существует множество моментов, которые необходимо проверить заранее.
В частности, если процедуры, установленные в корпоративном законодательстве, такие как изменение устава, будут проигнорированы, существует риск, что договор не будет признан действительным. Поэтому требуется особое внимание. Если вы рассматриваете возможность заключения договора ограниченной ответственности с внешним директором, рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на корпоративном праве.
Информация о мерах, предпринимаемых нашей юридической фирмой
В нашей юридической фирме мы занимаемся созданием и рассмотрением контрактов для различных дел, начиная от компаний, которые зарегистрированы на Токийской фондовой бирже Prime (Japanese Tokyo Stock Exchange Prime), до стартапов. Если у вас возникли проблемы с корпоративным правом, обратите внимание на следующую информацию.
Связанные статьи: Создание и рассмотрение контрактов[ja]