Зарубежный опыт в области правового регулирования ICO

Сбор инвестиционных средств от инвесторов в обмен на выпуск новой криптовалюты называется ICO (сокращение от Initial Coin Offering). В основе самой криптовалюты лежит новая технология под названием блокчейн, поэтому методы финансирования, такие как ICO, имеют короткую историю и во многих странах сейчас стоит вопрос о законодательном регулировании (для получения информации о том, как технология блокчейна поддерживает обращение криптовалюты, см. отдельную статью).

https://monolith.law/corporate/blockchain-technology[ja]

В этой статье мы рассмотрим различия в регулировании ICO в разных странах. В то же время, мы также рассмотрим проблемы, с которыми сталкивается международное сообщество и мировая экономика в целом в отношении ICO, независимо от различий в подходах разных стран.

Модели правового регулирования ICO

Если классифицировать подходы к регулированию ICO в различных странах, включая Японию, они могут быть разделены на следующие четыре категории:

1. Страны, запрещающие ICO в целом
2. Страны, пытающиеся регулировать ICO путем расширения области применения существующего законодательства
3. Страны, создающие специальные правовые области для регулирования ICO
4. Страны, не применяющие специальное регулирование к ICO

Стоит отметить, что Япония относится ко второй категории. Таким образом, в Японии ICO считается законным, если оно полностью соответствует существующему законодательству. Однако, даже при проведении ICO в Японии, нельзя игнорировать подходы к регулированию ICO в других странах. Причина в том, что по своей природе ICO часто привлекает инвестиции через интернет, пересекая границы. В этом случае, может потребоваться учет подходов к регулированию в стране проживания покупателей виртуальной валюты (часто называемой “токенами”), выпущенной в рамках ICO. Учитывая эти обстоятельства, для законного проведения ICO необходимо тщательно следить за тенденциями в законодательстве за рубежом.

Страны, запрещающие ICO

Китай

Китай занимает крайне отрицательную позицию по отношению к ICO. В Китае считается, что ICO являются инструментом для отмывания денег и большинство из них незаконны. По этой причине, ICO полностью запрещены в Китае.

Однако, несмотря на то, что китайское правительство регулирует ICO, Гонконг является исключением. В Гонконге, если ICO проводится в соответствии с установленной процедурой, оно допускается. Это связано с тем, что регулирование ICO в Гонконге в основном отражает политику Комиссии по ценным бумагам и биржам США, что отличает его от остальной части Китая.

Стоит отметить, что, несмотря на строгую регулировку ICO, Китай активно развивает технологию блокчейна, которая поддерживает обращение криптовалюты, как часть государственной политики. Это характерно для страны, которая, будучи лидером в области технологических инноваций, регулирует использование новых технологий на основе сильных государственных полномочий.

Южная Корея

Южная Корея также запретила все формы ICO в 2017 году из-за опасений связанных с мошенничеством, манипуляцией рынком и отмыванием денег. В Южной Корее крупные компании, такие как Samsung Electronics, активно развивают технологию блокчейна, и в то же время активно используют криптовалюту для управления активами. Это отражает ситуацию в сфере финтех в Южной Корее, где политические и финансовые круги не всегда согласованы. Например, некоторые ICO, которые были запланированы для проведения в стране, были вынуждены проводиться за рубежом из-за этих регулятивных ограничений. Критика, утверждающая, что регулирование ICO может препятствовать развитию индустрии финтех, по-прежнему сильна, и необходимо продолжать наблюдение за тем, как будут меняться регулятивные меры в будущем.

Страны, стремящиеся регулировать ICO путем расширения области применения существующих правовых областей

США

В случае США, согласно Американскому закону о ценных бумагах, ICO подпадает под регулирование Закона о ценных бумагах, если не получено специального разрешения. То есть, токены, выпускаемые в рамках ICO, рассматриваются как “ценные бумаги” в соответствии с Законом о ценных бумагах, и ICO регулируется на основе существующей структуры инвестиций в ценные бумаги.

Кстати, американская юстиция использует следующие четыре критерия, известные как Howey Test (Хауи Тест), для определения, является ли что-то ценной бумагой. Если все четыре критерия удовлетворены, то считается, что это соответствует ценной бумаге, и это применяется также к ICO.

1. Это инвестиция денег (является ли это инвестицией денег)
   
2. Ожидается ли прибыль от инвестиции (можно ли ожидать возврата от инвестиции)
   
3. Инвестиция денег происходит в общее предприятие (является ли это инвестицией в общее предприятие)
4. Любая прибыль происходит от усилий организатора или третьей стороны (приносит ли прибыль усилия другой компании)

В США, на основании этих критериев, считается, что Биткоин и Эфириум не являются ценными бумагами по закону. Потому что эти криптовалюты не работают по принципу возврата инвестиций благодаря усилиям компании-эмитента, и считается, что они не удовлетворяют четырем требованиям Howey Test. В случае криптовалют с децентрализованной структурой, они не считаются ценными бумагами.

Сингапур

Сингапур, стремясь к безналичным операциям с национальной валютой под руководством правительства, также является одной из стран, которая проявляет относительную осторожность по отношению к ICO. В Сингапуре токены, выпускаемые через ICO, регулируются так же, как и торговля фьючерсами на ценные бумаги. Кроме того, в случаях, когда они должны быть приравнены к акциям по закону, они подчиняются тем же законодательным регулированиям, что и существующие ценные бумаги.

Однако в Сингапуре также есть особенности, такие как наличие законодательно установленных положений, которые исключают применение вышеупомянутых регулирований в определенных случаях (например, когда инвестиции невелики).

Швейцария

В Швейцарии активно работают над развитием законодательства по ICO, чтобы не препятствовать развитию индустрии блокчейна. Подход к расширению существующего регулирования финансовых продуктов на ICO аналогичен таковому в США и Сингапуре, однако в Швейцарии также предлагают классифицировать токены и изменять применяемые законы в зависимости от их характеристик. Классификация токенов представлена ниже.

Хотя принят подход к различению содержания законодательных регулирований, применяемых к токенам, на основе этих трех типов, в будущем, безусловно, предполагается выпуск токенов, обладающих характеристиками всех этих типов одновременно. Вопрос о том, как они будут рассматриваться в таких предельных случаях, остается открытым до накопления судебной практики.

В Швейцарии, где многие мировые компании, связанные с блокчейном, включая Ethereum, имеют свои штаб-квартиры, и где ICO уже очень активно, есть определенные предпосылки для этого. Поэтому ожидается, что страна будет стремиться к сбалансированному регулированию, целями которого являются долгосрочное развитие этой индустрии.

Германия

В Германии, в случае ICO, содержание выпускаемых токенов может быть классифицировано как ценные бумаги (в соответствии с “Японским законом о проспектах ценных бумаг”), как активы (в соответствии с “Японским законом об инвестициях в активы”) или как акции (в соответствии с “Японским кодексом капитальных инвестиций”). Эти категории являются основными, и существующее законодательство применяется в соответствии с ними. Если выпускаемые токены подпадают под одну из этих категорий, на организатора ICO может быть возложена обязанность представления документов, таких как проспекты, в соответствии с применяемым законодательством.

Кроме того, вопрос о том, можно ли считать токены, выпускаемые в рамках ICO, ценными бумагами, определяется на основе того, удовлетворяют ли они следующим условиям, согласно мнению администрации:

• Возможность передачи и торговли на рынке
  
• Наличие прав, аналогичных правам на дивиденды, как у участников
  
• Отсутствие использования в качестве средства платежа, подобного наличным деньгам
• Информация о владельце записана с использованием технологии блокчейна

Страны, стремящиеся создать и регулировать специальные правовые области для ICO

Франция

Во Франции с 2017 года (Год Хейсей 29) под руководством Французского финансового рыночного органа активно ведется работа по созданию законодательной базы, регулирующей криптовалюты. В Франции ведется активная работа по созданию нового законодательства, регулирующего проведение ICO, и напрямую определяющего “правильный способ проведения законного ICO”. Особенностью является введение лицензионной системы, предоставляющей лицензии организаторам ICO, что является попыткой предоставить государственные гарантии для ICO. Однако, проведение ICO без лицензии не запрещено, что свидетельствует о стремлении найти баланс между развитием рынка и управлением рисками.

Гибралтар

Гибралтар также является одной из стран, которая активно работает над созданием законодательства для регулирования ICO. В этом законопроекте представлены правила, которые организаторы ICO должны соблюдать для предотвращения преступлений, таких как отмывание денег, а также устанавливаются требования к раскрытию информации.

Абу-Даби

В Абу-Даби разрабатывается собственная правовая рамка для регулирования ICO, учитывающая специфические риски, связанные с криптовалютами, такие как системные сбои. Здесь включены меры по борьбе с отмыванием денег и защите потребителей, а также обязанности операторов в области информационной безопасности.

Страны, не регулирующие ICO

Беларусь

В большинстве стран, о которых мы говорили до сих пор, в той или иной степени применяются юридические регулирования в отношении ICO. В Беларуси, напротив, наблюдается тенденция к минимизации регулирования ICO с целью привлечения иностранных компаний.

В Беларуси было интересно наблюдать, как в 2018 году (Григорианский календарь) был принят закон, специально легализующий криптовалюты и ICO. С целью привлечения IT-компаний со всего мира, были предложены меры, такие как смягчение налогового режима для майнинга, передачи и торговли криптовалютами, а также освобождение от визы при соблюдении определенных условий.

Однако, в отношении риска распространения мошеннических ICO, эксплуатирующих незнание обычных инвесторов, страна также демонстрирует тенденцию к усилению регулирования. Например, устанавливаются условия участия при покупке токенов, включая требования к финансовым ресурсам, образованию и трудовому стажу, с целью защиты потребителей. Это делается с целью обеспечения того, чтобы привлечение иностранных компаний способствовало развитию национальной экономики.

Итог

Ниже представлена таблица, которая суммирует информацию, обсуждаемую в этой статье (включая страны, которые не обсуждались).

Позиция по отношению к ICO и криптовалютам варьируется в зависимости от страны. Однако, если игнорировать различия в позитивном или негативном отношении, можно увидеть определенные общие закономерности. Вопрос о том, какую роль должно играть государство с точки зрения справедливого налогообложения и защиты потребителей, несмотря на высокую оценку технологических инноваций, привнесенных блокчейном, а также влияния криптовалют и ICO на существующую финансовую индустрию, является универсальным, независимо от страны.

Кроме того, процесс улучшения законодательства по ICO часто следует определенному порядку:

1. Правительство предупреждает граждан о мошеннических ICO
2. Попытка регулирования ICO с помощью существующего законодательства
3. Постепенное продвижение индивидуального законодательства по ICO

Это наблюдение также указывает на определенную закономерность.

При обсуждении будущего регулирования в Японии важно знать, каковы различия в позициях между странами и какие технологические инновации и экономические тенденции сталкиваются все страны ежедневно.