Vad är en styrelseutsändningsklausul i investeringsavtal?

När ett startup-företag tar emot investeringar från ett riskkapitalbolag (VC), kan det finnas en klausul i investeringsavtalet som tillåter utsändning av styrelseledamöter. Du kanske har en vag uppfattning om vad en styrelseutsändningsklausul innebär, men det är inte alltid helt klart vad denna klausul egentligen innebär, eller vilken juridisk betydelse den har.
I denna artikel kommer vi att förklara styrelseutsändningsklausulen i investeringsavtal.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Vad är en klausul om utnämning av styrelseledamöter

En klausul om utnämning av styrelseledamöter är en bestämmelse där investerare som VC och liknande, med syftet att utnämna sina egna representanter till styrelseledamöter, skickar dessa till startup-företag och liknande.

Betydelsen av klausulen om styrelseledamotsutsändning

I investeringsavtal kan betydelsen av att en klausul om styrelseledamotsutsändning är fastställd tänkas vara följande två:

1. Övervaknings- och tillsynsfunktionen för styrelsens beslutsfattande
2. Funktionen att förstå företagets interna information

Övervaknings- och tillsynsfunktionen för styrelsens beslutsfattande

För det första, som den första betydelsen, finns det en betydelse att investerare som VC etc. övervakar och övervakar om företagsdriften i ventureföretag etc. utförs korrekt genom att skicka sina egna intressenter som styrelseledamöter. Genom att involvera intressenter från VC etc. som styrelseledamöter i styrelsen för ventureföretag etc., kan VC etc. övervaka och övervaka om korrekt företagsdrift enligt affärsplanen utförs i ventureföretag etc.

Enligt lagen, om beslutet vid en generalförsamling, “Om inte annat föreskrivs i bolagsordningen, ska beslutet vid en generalförsamling fattas av aktieägare som har mer än hälften av rösterna som kan utövas av aktieägare, och de aktieägare som deltar i det beslutet.” (Japanska företagslagen artikel 309, paragraf 1) Om antalet personer som skickas som styrelseledamöter inte uppfyller mer än hälften, kan VC etc. inte lagligt kontrollera beslutsfattandet i styrelsen för ventureföretag etc. Men det är tänkbart att en situation uppstår där VC etc. påverkar styrelsen genom att involvera sig i styrelsen och uttrycka sina åsikter, och i praktiken kontrollerar styrelsens beslutsfattande.

Om en situation uppstår där andra styrelseledamöter ignorerar uttalanden från den utsända styrelseledamoten och fattar beslut, vilket resulterar i skada för företaget, ökar risken för att andra styrelseledamöter som ignorerade uttalanden från den utsända styrelseledamoten bedöms ha brutit mot sina skyldigheter att utöva god omsorg och lojalitet, och som ett resultat kan det förväntas att korrekta beslut kommer att fattas.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-clause-management-company[ja]

Funktionen att förstå företagets interna information

Den andra betydelsen av klausulen om styrelseledamotsutsändning i investeringsavtal är funktionen att förstå företagets interna information. Om investerare som VC etc. involverar sina egna intressenter som styrelseledamöter i styrelsen för ventureföretag etc., kommer de att kunna förstå den interna information som presenteras vid styrelsemötet. Dessutom, eftersom de är involverade som styrelseledamöter, kommer de att kunna begära att andra styrelseledamöter avslöjar information för att utföra sina uppgifter som styrelseledamöter.

En styrelseledamot som skickas från VC etc. är fortfarande en styrelseledamot, så om andra styrelseledamöter blir ombedda att avslöja information för att utföra sina uppgifter av en styrelseledamot som skickas från VC etc., kommer det att vara svårt att vägra detta.

Utsändning som observatör

En metod som liknar den där VC och liknande skickar sina egna intressenter som styrelseledamöter är att skicka dem som observatörer istället för styrelseledamöter. Detta innebär inte att de deltar i styrelsemöten för startups och liknande som styrelseledamöter, men de kommer att delta som observatörer, vilket kommer att ha en liknande effekt som en klausul för att skicka styrelseledamöter. När de skickas som observatörer kommer deras inflytande generellt att vara mindre än om de deltog som styrelseledamöter, men de kommer att kunna undvika risker som att ta på sig ansvaret som styrelseledamot eller att inte kunna sluta som styrelseledamot.

Aspekter att beakta för uppstartsföretag och liknande när det gäller klausuler om utnämning av styrelseledamöter

Vi har nu förklarat betydelsen av klausuler om utnämning av styrelseledamöter.

Nedan kommer vi att förklara aspekter att beakta för uppstartsföretag och liknande när det gäller klausuler om utnämning av styrelseledamöter i investeringsavtal.

Antalet styrelseledamöter som utnämns

Som tidigare nämnt, gäller det att “beslut vid en bolagsstämma fattas, om inte stadgarna föreskriver annat, av aktieägare som har mer än hälften av rösterna och är närvarande, och av mer än hälften av de röster som de närvarande aktieägarna har” (Japanska bolagslagen, artikel 309, stycke 1). Om ett uppstartsföretag eller liknande accepterar många VC-representanter som styrelseledamöter, kan det leda till att VC-företagen tar över företagets ledning och kontroll, vilket kräver försiktighet.

Även om ett uppstartsföretag eller liknande har majoriteten, bör man vara försiktig om man bara har en knapp majoritet. Detta beror på att det är möjligt att styrelseledamöterna i uppstartsföretaget kan sympatisera med VC-företagen och att VC-företagen kan ta över majoriteten. Dessutom kan det i vissa fall uppstå situationer där styrelseledamöterna i uppstartsföretaget inte kan delta i beslutsfattandet som intressenter med särskilda intressen (Japanska bolagslagen, artikel 369, stycke 2), och därmed inte kan uppnå majoritet.

Därför kan det sägas att det är önskvärt för uppstartsföretag och liknande att behålla en bekväm majoritet.

Personlighet och mänskliga egenskaper hos de utnämnda styrelseledamöterna

De utnämnda styrelseledamöterna kan ha olika personligheter, tankesätt och mänskliga egenskaper. Om de utnämnda styrelseledamöterna inte passar bra med uppstartsföretaget eller liknande, kan det leda till att företagets styrelseledamöter känner sig hämmade, vilket kan förhindra konstruktiva diskussioner och smidigt beslutsfattande.

Därför är det viktigt för uppstartsföretag och liknande som accepterar utnämning av styrelseledamöter att överväga kompatibiliteten med de utnämnda styrelseledamöterna och att förbereda en struktur där de kan be VC-företagen att utnämna andra representanter som styrelseledamöter om kompatibiliteten inte är bra.

Checkpunkter för styrelseledamotsklausuler sett från investerare som VC

Vi har tidigare förklarat vad man bör vara uppmärksam på i styrelseledamotsklausuler sett från perspektivet av startup-företag. Nu kommer vi att förklara vad man bör vara uppmärksam på i styrelseledamotsklausuler i investeringsavtal sett från perspektivet av investerare som VC.

Ansvar som styrelseledamot

När en person från VC eller liknande skickas som styrelseledamot till ett startup-företag, kommer de naturligtvis att bära ansvaret som styrelseledamot. Därför är det nödvändigt att skicka personer som kan utföra sina uppgifter som styrelseledamot korrekt utan att bryta mot lojalitetsplikten och omsorgsplikten.

När VC eller liknande skickar en styrelseledamot, kan det vara önskvärt att ingå ett ansvarsbegränsningsavtal för den utsända styrelseledamoten och att teckna en försäkring för styrelseledamotsersättning för att förbereda sig för det värsta.

Förhållandet till intressekonflikter

Den utsända styrelseledamoten är både en person från VC och en styrelseledamot i ett startup-företag. Detta kan leda till situationer där man måste utföra handlingar som är nödvändiga för företagets överlevnad, men som kan sänka aktiens värde. I sådana fall måste den utsända styrelseledamoten tänka på vilka handlingar och uttalanden som är lämpliga och göra noggranna bedömningar.

Ansvarsutkrävande mot styrelseledamöter i startup-företag

Om en person från VC skickas som styrelseledamot till ett startup-företag och involveras i styrelsemöten, kommer VC att erkännas som ansvarig om ett problem uppstår. Detta gör det i praktiken svårt för VC att kräva ansvar från startup-företaget eller andra styrelseledamöter i startup-företaget.

Svårigheten att sluta som styrelseledamot

Det kan uppstå situationer där det är önskvärt att den utsända styrelseledamoten avgår, till exempel om det uppstår en intressekonflikt eller om det inte finns någon utsikt till återbetalning av investeringen. Men enligt artikel 346.1 i den japanska företagslagen (“Japanese Companies Act”), “Om en styrelseledamot avgår eller om antalet styrelseledamöter som fastställts i denna lag eller i bolagsordningen minskar, behåller den avgående styrelseledamoten sina rättigheter och skyldigheter som styrelseledamot tills en ny styrelseledamot har utsetts.” Detta innebär att det kan uppstå en situation där det i praktiken är omöjligt att avgå som styrelseledamot tills en ny styrelseledamot har utsetts. Dessutom, om flera VC skickar styrelseledamöter, kan det hända att den som kan avgå först bestäms av antalet styrelseledamöter enligt artikel 346.1 i företagslagen.

Därför, när VC skickar en styrelseledamot, är det nödvändigt att noggrant överväga om man ska skicka en styrelseledamot, med tanke på antalet styrelseledamöter i startup-företaget och antalet styrelseledamöter som skickas från andra VC.

Informationstillgång för VC som aktieägare

Även den styrelseledamot som skickas från VC har, precis som en vanlig styrelseledamot, en omsorgsplikt. Om den utsända styrelseledamoten omedvetet avslöjar information som de har fått som styrelseledamot till VC, som bara är en aktieägare, kan det strida mot styrelseledamotens omsorgsplikt. Därför är det viktigt för VC att, när de fastställer en styrelseledamotsklausul i investeringsavtalet, samtidigt fastställa en klausul som tillåter den utsända styrelseledamoten att avslöja information som de har fått som styrelseledamot till VC.

Sammanfattning

Vi har nu gått igenom klausulen om styrelseutsändning i investeringsavtal. När vi skriver om denna klausul ur perspektivet av både uppstartsföretag och investerare, kan det verka som att det är en klausul som kräver stor försiktighet vid utformningen. Men, det finns många erfarna och begåvade individer inom VC och liknande, så uppstartsföretag kan dra nytta av dessa talanger för att expandera sina företag. VC och liknande kan i sin tur skicka ut personal och genom att växa företaget, uppnå större avkastning. Detta skapar en win-win relation, vilket är det ursprungliga syftet med styrelseutsändningsklausulen. För att fullt ut dra nytta av denna klausuls ursprungliga roll, är det önskvärt att antingen få en investeringsavtalsdokument skapat av en expertadvokat, eller att få råd från en advokat.