Ключові моменти, на які варто звернути увагу, щоб уникнути проблем у базовому договорі про рекламні угоди

З появою Інтернету методи реклами стали більш різноманітними, а зміст договорів про рекламні угоди також має бути створений відповідно до характеристик кожного медіа, таких як “реклама в журналах”, “інтернет-реклама”, “телереклама”.

Однак, незмінним залишається той факт, що це один з договорів підряду, в якому особа, якій було доручено виконати роботу, здійснює рекламну діяльність, а замовник платить за це винагороду.

Зазвичай, коли робота замовляється на постійній основі, вона виконується за двоступінчастим договором, який включає основний договір, що визначає основні умови угоди, та окремий договір, що визначає зміст окремих угод. Однак, якщо в основному договорі є прогалини або він неповний, це може стати причиною проблем.

Тому цього разу ми детально розглянемо важливі аспекти “Основного договору про рекламні угоди”, який є найважливішим при постійних рекламних угодах, щоб уникнути непотрібних проблем.

Роль базового договору

Базовий договір – це договір, який попередньо обговорюється та укладається з певним партнером у випадку, коли подібні угоди повторюються у майбутньому. Він включає такі основні пункти, які є спільними для всіх угод, як “обсяг договору”, “умови оплати”, “відшкодування збитків”.

При кожній окремій угоді укладається простий окремий договір, який визначає такі пункти, які не визначені в базовому договорі, як “зміст роботи”, “додаткова винагорода”, “термін поставки”.

Завдяки визначенню цих пунктів у базовому договорі, при проведенні окремих угод достатньо обмінюватися лише інформацією щодо роботи, тому наявність базового договору має перевагу в тому, що він дозволяє плавно проводити окремі угоди.

Тепер, в наступному розділі, ми пояснимо важливі моменти для перевірки в договорі про базові угоди з рекламою, використовуючи загальні положення.

Статті щодо доручених послуг

Стаття ◯ (Визначення)
У цьому договорі, термін “рекламна угода” означає, що Замовник замовляє Виконавцю послуги, визначені в одному з наступних пунктів, щодо реклами та просування товарів та послуг Замовника (далі – “ці послуги”), та оплачує їх Виконавцю.

1. Планування та розробка методів реклами та просування
2. Вибір рекламних медіа (інтернет-реклама та інші електронні медіа)
3. Управління розміщенням реклами
4. Всі послуги, пов’язані з попередніми пунктами, які Замовник замовляє у Виконавця

Тут визначається зміст “рекламної угоди”, яка є основою основного договору.

Однак, якщо серед додаткових послуг, визначених у пункті 4, включено “дизайн” або “виробництво”, то в цих послугах необхідно окремо вказати “дизайн та виробництво реклами”.

Причина цього полягає в тому, що на вироби часто виникають різні права, і потрібні статті щодо власності “інтелектуальної власності”, такої як патентні права, права на дизайн та авторські права, разом з обробкою “результатів”, які були створені в процесі виробництва.

Водночас, також потрібна окрема стаття щодо “прийняття” виробів.

Стаття про відносини між базовим та окремим договорами

Стаття ◯ (Базовий договір та окремий договір)
⒈ Умови цього договору застосовуються до всіх окремих договорів (далі “окремі договори”), які укладаються між сторонами для кожного замовлення щодо рекламно-пропагандистських операцій.
2. Незважаючи на положення попереднього пункту, якщо між сторонами укладено окремий договір, який відрізняється від цього договору, такий окремий договір має пріоритет.

Ця стаття ясно визначає відносини між “базовим договором” та “окремими договорами”, а також встановлює пріоритетність у випадку суперечності або конфлікту між двома договорами.

Хоча тут встановлено пріоритет окремого договору, існує погляд, що безпечніше надавати пріоритет базовому договору, який було ретельно обговорено та підготовлено з юридичною перевіркою, ніж змінювати умови базового договору в окремому договорі, який часто укладається на рівні відповідальних осіб.

Якщо немає пріоритетної статті, існує погляд, що пріоритет має окремий договір, укладений пізніше, але без чіткого визначення пріоритету, не можна стверджувати, який з них має пріоритет.

Тому, якщо ви забудете включити цю статтю, можливий розвиток конфлікту між сторонами, тому потрібно бути обережним.

Статті про окремі договори

Стаття ◯ (Укладання окремого договору)
⒈ Окремий договір укладається, коли замовник відправляє виконавцю замовлення, в якому вказані необхідні реквізити, такі як дата замовлення, назва роботи, зміст роботи, кількість, вартість, термін виконання тощо, а виконавець відправляє замовнику відповідь на це замовлення, яку замовник отримує.
⒉ Попередній пункт про замовлення та відповідь на нього може бути замінений електронною поштою або факсом.

У окремому договорі необхідно чітко визначити зміст замовлення, а також чітко вказати, коли укладається окремий договір. Для цього вам слід заздалегідь визначити формати замовлень та відповідей на них між сторонами, щоб уникнути пропусків у необхідних пунктах для замовлень та прийому замовлень.

У вищезазначеному прикладі є одна проблема. Це в тому, що не встановлено термін відповіді на замовлення. Якщо це не встановлено, відповідальність за невиконання терміну виконання, який вимагає замовник, може стати неясною.

Тому можна розглянути можливість додавання наступного пункту в кінці пункту 1, щоб зробити термін відповіді більш чітким.

“Однак, якщо відповідь від виконавця до замовника не надійде протягом ○○ робочих днів після відправлення замовлення, окремий договір щодо цього замовлення вважається укладеним.”

Стаття про повторне доручення роботи

Стаття ◯ (Повторне доручення)
⒈ Бета може повторно доручити виконання всіх або частини робіт, передбачених цим договором або окремим договором, третій стороні без попередньої згоди Альфа.
⒉ Якщо Бета повторно доручає виконання робіт згідно з попереднім пунктом, Бета зобов’язується забезпечити дотримання третьою стороною зобов’язань, що відповідають цьому договору та окремому договору. Однак, навіть якщо Бета повторно доручає виконання робіт, він не може уникнути відповідальності, передбаченої цим договором та окремим договором.

Ключовим моментом при повторному дорученні є те, чи потрібна попередня згода Альфа. У наведеному вище прикладі попередня згода не потрібна, але в залежності від характеру роботи, може бути необхідною умовою попередня згода.

Ще одним ключовим моментом є те, що встановлено обов’язок для третьої сторони дотримуватися зобов’язань, що відповідають цьому договору та окремому договору, але це все ще договір між Альфа та Бета, і Альфа не може вимагати відшкодування збитків від третьої сторони за порушення договору.

Однак, щоб уникнути такого ризику, можна

“Бета несе всю відповідальність за дії третьої сторони, якій було повторно доручено виконання роботи”

Цей пункт можна додати в кінці першого пункту.

Стаття про збереження конфіденційності

Стаття ◯ (Збереження конфіденційності)
⒈ Сторони А та Б не повинні використовувати інформацію, яка була відкрита їм як конфіденційна в рамках цього договору та окремих договорів, (далі “конфіденційна інформація”) в інших цілях, крім цілей цього договору та окремих договорів, а також не повинні розкривати або витікати цю інформацію третім особам без попереднього письмового дозволу іншої сторони.

Найважливішим у статті про збереження конфіденційності є визначення “що вважається конфіденційним”. У цьому випадку визначено, що “інформація, яка була відкрита як конфіденційна”. Однак інформація, яка була відкрита усно або на екрані монітора, не залишає доказів, тому буде важко довести порушення обов’язку зберігати конфіденційність, якщо така інформація витече.

Тому, щоб визначити конфіденційну інформацію, яка не залишає запису, наприклад усну, ви можете додати наступну фразу як доповнення до конфіденційної інформації:

“Інформація, яка була відкрита усно або на екрані монітора, повинна бути оголошена конфіденційною під час відкриття, а також повідомлена в письмовій формі протягом ○ днів про те, що це конфіденційна інформація та її зміст.”

Детальніше про статтю про збереження конфіденційності ви можете прочитати в наступній статті:

Стаття про термін дії та оновлення

Стаття ◯ (Термін дії)
⒈ Термін дії цього договору встановлюється з ○○ року ○○ місяця ○○ дня до ○○ року ○○ місяця ○○ дня. Однак, якщо за 3 місяці до закінчення терміну дії договору не надійде пропозиція про його непродовження від жодної зі сторін, термін дії договору продовжується на ще один рік, і так далі.
⒉ Навіть якщо цей договір закінчився, якщо існують окремі договори, укладені під час терміну дії цього договору, положення цього договору продовжують застосовуватися до таких окремих договорів.

Ключовим моментом у статті про термін дії є те, чи автоматично оновлюється договір, і якщо так, чи чітко визначено спосіб його завершення.

У вищенаведеному випадку можливою проблемою є те, що не вказано, яким чином слід подати “пропозицію про непродовження”.

Тому, оскільки усне подання пропозиції не залишає доказів, можуть виникнути проблеми щодо того, чи була подана пропозиція за 3 місяці до закінчення терміну дії договору. Тому було б добре вказати спосіб подання пропозиції, наприклад, “у письмовій формі або електронною поштою”.

Крім того, може бути доцільно продовжити дію положень про зобов’язання зберігати конфіденційність та відшкодування збитків навіть після закінчення терміну дії договору.

У такому випадку, як і в зразку, можна встановити ці положення в окремих статтях, але також можна розглянути варіант встановлення окремого положення про “продовжувані статті” і вказати всі відповідні статті разом.

Стаття про відшкодування збитків

Стаття ◯ (Відшкодування збитків)
Б, у разі невиконання або виконання роботи, визначеної цим договором та окремим договором, якщо А зазнає збитків, зобов’язується відшкодувати реальні збитки, які є звичайними та безпосередніми. Однак, сума відшкодування не повинна перевищувати суму, яку А сплатив Б за дану роботу.

Стаття про відшкодування збитків обов’язково повинна бути включена, але в залежності від змісту договору, якщо є можливість виникнення збитків для обох сторін, необхідно визначити обов’язок відшкодування збитків для обох сторін.

У наведеному вище прикладі визначено лише обов’язок Б відшкодувати збитки А, але, як і в випадку з “обов’язком зберігати таємницю”, збитки можуть виникнути у Б через порушення цього договору.

Як варіант вирішення, в першому пункті можна визначити обов’язок відшкодування збитків у разі порушення цього договору та окремого договору А або Б, а в другому пункті – визначити обов’язок Б відшкодувати збитки А, як у прикладі. Однак, якщо залишити цю статтю без змін, обсяг відповідальності Б може бути занадто великим, тому можна розглянути додавання додаткового пункту про виключення застосування.

“Однак, це не застосовується у випадку умислу або грубої недбалості з боку Б.”

Податкове оподаткування базових та окремих договорів

Важливо звернути увагу на те, що податкове оподаткування базових та окремих договорів відрізняється відповідно до японського закону про податок на марки.

Щодо базового договору, який укладається з конкретним партнером на період більше 3 місяців для постійних операцій, він відповідає документу №7 японського закону про податок на марки, тому потрібна дохідна марка вартістю 4,000 єн за один екземпляр.

Окремий договір, з іншого боку, є договором про підряд, тому він відповідає документу №2 японського закону про податок на марки, і потрібно сплатити податок на марки, встановлений відповідно до суми підряду.

Якщо ви не приклеїте дохідну марку до договору, буде стягнуто подвійний штрафний податок, і якщо ви не поставите штемпель, буде стягнуто штрафний податок в тій же сумі. Тому, можна також розглянути можливість встановлення в базовому договорі положень щодо оподаткування податком на марки.

Підсумки

Ми розглянули основні аспекти ролі основного договору про рекламні угоди та його взаємозв’язку з окремими договорами, а також важливі моменти, на які слід звернути увагу, щоб уникнути проблем з контрагентом.

Використання нових медіа, таких як Інтернет, як рекламного каналу, може мати великий потенціал, але залежно від умов договору, може також нести великі ризики.

Щоб досягти успіху в рекламних угодах, які можуть мати різні форми, рекомендуємо звертатися за консультацією та порадами до юридичної фірми з глибокими знаннями в області права та багатим досвідом.

Щодо договорів з агентствами інтернет-реклами, детальніше описано в статті нижче.

Інформація про створення та перегляд договорів нашим бюро

Юридичне бюро “Моноліт” є юридичною фірмою, яка спеціалізується на IT, Інтернеті та бізнесі, і ми надаємо послуги зі створення та перегляду різних договорів, не обмежуючись основними договорами про рекламні угоди, для наших корпоративних клієнтів та клієнтів-компаній. Деталі наведено на сторінці нижче.

https://monolith.law/contractcreation[ja]