Ключові моменти при укладанні договору про консультації з питань управління та іншого

У останні роки, з огляду на інтенсивні зміни в бізнес-середовищі, зростає потреба компаній у отриманні порад від зовнішніх фахівців для використання в управлінні. Останнім часом набирає обертів тенденція залучення до роботи в якості консультантів фахівців, які раніше активно працювали на передовій бізнесу. Тому в цій статті ми розглянемо договір консультації, який компанія укладає з фахівцем для консультації з питань управління та інших аспектів діяльності.

Що таке консультативний договір

Консультативний договір – це договір, метою якого є отримання порад з позиції експерта щодо управління компанією або технічних питань. З юридичної точки зору, це схоже на так званий договір про надання послуг, за яким компанія доручає експерту надати поради, а експерт приймає це доручення. Однак, у випадку звичайного договору про надання послуг, не обов’язково, що виконавець є експертом, але у випадку консультативного договору, метою є звернення за порадою до людини, яка має професійні знання.

Щодо сторін, з якими укладається консультативний договір, традиційно це були аудитори або податкові консультанти, а також консультанти з управління, з метою отримання консультацій з управління, бухгалтерії та фінансів. Додатково, як було зазначено на початку, останнім часом стає все більш поширеним укладання консультативних договорів з людьми, які не мають посади консультанта з управління, але мають досвід роботи на передовій лінії галузі протягом багатьох років, для отримання порад з питань продажу.

Юридична природа консультативного договору

Консультативний договір є одним з видів договору про надання послуг. Щодо договору про надання послуг, він зазвичай включає в себе виконання певних результатів, таких як доставка продукту, які визначаються в договорі, та стають основою для виплати винагороди. Існують два типи таких договорів: контрактний тип, який вимагає досягнення певного результату, та квазі-доручення, який не гарантує досягнення результату, але вимагає виконання всіх можливих зусиль для його досягнення. У консультативному договорі, зазвичай, обов’язком є надання порад щодо досягнення показників ефективності управління (KPI). Виконання конкретних заходів для досягнення цих показників є відповідальністю керівництва, яке отримало поради від консультанта, тому консультант не гарантує досягнення цих показників. Тому, юридична природа консультативного договору може бути визначена як квазі-доручення. У квазі-дорученні консультативного договору, обов’язки визначаються наступним чином. Тут “А” вказує на замовника, а “Б” – на консультанта.

Стаття X (Обов’язки)
А доручає Б надати консультації щодо А, а Б приймає це доручення.

Щодо виплати винагороди, вона не вимагає досягнення результату, як у контрактному типі, тому зазвичай вона приймає форму щомісячних платежів під назвою консультаційних винагород.

Стаття X (Винагорода)
А платить Б щомісячну консультаційну винагороду у розмірі X тисяч гривень (без ПДВ) до кінця кожного місяця.

Для детального розуміння загальних договорів про надання послуг, будь ласка, зверніться до наступної статті.

https://monolith.law/corporate/regulation-of-outsourcing-contract[ja]

Важливі моменти в консультативному договорі

Нижче ми представляємо конкретні пункти важливих положень в консультативному договорі та пояснюємо, що слід перевірити в кожному пункті. У варіантах пунктів “А” вказує на замовника, “Б” вказує на консультанта.

Положення щодо змісту роботи

Стаття X (Зміст роботи)
1. А доручає Б виконувати роботу, пов’язану з бізнесом А, як консультанта, включаючи відповіді на консультації та іншу роботу, домовлену між А та Б (далі “ця робота”), а Б приймає це доручення.
2. Б зобов’язується відповідати на консультації один раз на місяць за методом, визначеним А, для виконання цієї роботи.

Найважливішим положенням в консультативному договорі є положення про зміст роботи. Зазвичай, зміст роботи визначається абстрактно, як у пункті 1 варіанта положення, а конкретна робота визначається в окремому договорі, коли вона виникає. Однак, якщо ви отримуєте консультації, обмежені певним проектом, таким як подання заявки на державну допомогу, ми рекомендуємо визначати конкретний зміст роботи в основному консультативному договорі, а не в окремому договорі.

Окремий договір, як правило, укладається на основі основного договору, коли виникає конкретна робота, через обмін замовленнями та запитами. Однак, в консультативному договорі, зазвичай, договір укладається, коли замовник консультується з консультантом через електронну пошту, а консультант відповідає згодою або відмовою. Пункт 2 варіанта положення передбачає випадки, коли консультант повинен регулярно надавати поради щодо роботи, яку він прийняв.

Наприклад, в управлінському консалтингу потрібно регулярно вимірювати ефективність протягом певного періоду та розглядати наступні заходи на основі цього. Тому, в консультативному договорі заздалегідь визначається необхідність регулярно отримувати консультації. З іншого боку, в консультативному договорі, який має характер консультації за потреби, коли виникає робота, положення про регулярні консультації, як у пункті 2 варіанта положення, не потрібне. Тому, пункт 2 варіанта положення слід розглядати в залежності від цілей консультативного договору.

Стаття про винагороду

Стаття Х (Винагорода)
1. Сторона А зобов’язується щомісяця до останнього дня місяця перераховувати Стороні Б в якості консультаційної винагороди суму в розмірі Х тисяч гривень (без ПДВ) на банківський рахунок, вказаний Стороною Б. Комісія за переказ коштів лягає на Сторону А.
2. Винагорода, зазначена в попередньому пункті, є оплатою за роботу в обсязі до Х годин на місяць.
3. Якщо очікується, що час, необхідний для виконання даної роботи, перевищить обсяг, зазначений в попередньому пункті, Сторона Б повинна повідомити про це Сторону А заздалегідь. Якщо робочий час протягом місяця перевищує обсяг, зазначений в попередньому пункті, і Сторона Б повідомила про це Сторону А заздалегідь, винагорода за перевищення встановлюється в розмірі Х тисяч гривень за годину.
4. Звичайні витрати, пов’язані з виконанням даної роботи, несе Сторона Б. Якщо Сторона Б здійснила особливі витрати, вона може вимагати відшкодування від Сторони А, але тільки за умови, що Сторона А погодилася на це заздалегідь.

Щодо консультацій, зазвичай укладається договір про виплату винагороди в фіксованому розмірі “Х гривень на місяць”, як це вказано в пункті 1 проекту статті. Договір про консультації передбачає надання порад на постійній основі. Однак, якщо обсяг роботи за місяць стає надмірно великим, винагорода за місяць може не відповідати обсягу роботи. Тому, щоб бути готовим до раптового збільшення обсягу роботи, можна включити статтю, як це зроблено в пунктах 2 та 3 проекту статті, яка дозволяє стягувати додаткову плату, якщо робота перевищує очікуваний обсяг робочого часу за місяць. Важливо пам’ятати, що для стягнення додаткової плати за перевищення обсягу роботи необхідно заздалегідь вести облік робочого часу.

Тому, якщо ви, як консультант, вважаєте, що важко передбачити раптове збільшення обсягу роботи, і ведення обліку часу є складним, ви можете встановити місячну винагороду з певним запасом, не включаючи статтю про додаткову плату за перевищення. Крім того, важливо розуміти, що стягнення додаткової плати може стати причиною конфлікту з клієнтом, оскільки важко перевірити достовірність обліку часу. Тому, якщо ви передбачаєте можливість стягнення додаткової плати за конкретну роботу, вам слід розглянути можливість попередньої консультації з клієнтом. Пункт 3 проекту статті вимагає попереднього повідомлення клієнту для стягнення додаткової плати.

Якщо клієнт хоче уникнути збільшення винагороди за рахунок оплати за час, він може попросити консультанта заздалегідь оцінити необхідний час для виконання дорученої роботи і вказати максимальний бюджет. Пункт 4 проекту статті стосується відшкодування витрат, таких як транспортні витрати або витрати на зв’язок, необхідних для виконання роботи. У договорі про консультації зазвичай не потрібно великих витрат для виконання роботи, тому рідко виникає необхідність вимагати від клієнта відшкодування витрат окремо від місячної винагороди. Однак, якщо для виконання дорученої роботи потрібно впровадити спеціальну систему або очікується особливий витрати, вам, можливо, доведеться вимагати від клієнта відшкодування витрат. Пункт 4 проекту статті передбачає, що клієнт несе витрати за особливі витрати за умови попередньої згоди. Насправді, якщо очікується такі особливі витрати, ви повинні поділитися деталями витрат з клієнтом заздалегідь і чітко вказати в статті договору про консультації, що клієнт несе витрати, або створити окремий договір.

Клаузула про обов’язок уникати конкуренції

Стаття 〇 (Обов’язок уникати конкуренції)
Б, протягом терміну дії цього договору, може прийняти посаду консультанта у третій стороні, яка є аналогічною або конкурує з А, або виконувати роботу, яка є подібною або конкурує з цією справою, самостійно або через третю сторону, лише у випадку, якщо він попередньо повідомив про це А.

Особливо у випадку консультантів з управління або продажів, замовники не хотіли б, щоб їхні консультанти надавали подібні поради конкурентам. Якщо це дозволити, переваги, які отримує компанія від залучення консультанта, можуть бути втрачені, а також існує ризик витоку комерційної таємниці. Хоча було б краще, якби замовник міг включити клаузулу про обов’язок уникати конкуренції, консультанти часто відмовляються, оскільки це значно обмежує їхні джерела доходу, якщо вони забороняють надавати будь-які послуги конкурентам, якщо вони не пропонують відповідну винагороду.
Тому, які обмеження слід встановити як обов’язок уникати конкуренції, обидві сторони повинні вирішити, враховуючи економічну доцільність.

Як компроміс між обома сторонами, можна використати метод, як у випадку з клаузулою, коли консультант повинен повідомити замовника заздалегідь, якщо він отримує запит від конкурента. Оскільки це лише повідомлення, не потрібно отримувати згоду від замовника, тому ви можете прийняти запит від конкурента, незалежно від бажань замовника. З іншого боку, як замовник, ви можете знати, що ваш консультант також надає поради конкурентам.

Щодо витоку комерційних таємниць, хоча це не розглядається в цій статті, витік забороняється в клаузулі про обов’язок зберігати конфіденційність, яка зазвичай встановлюється в договорі. Тому, як консультант, важливо належним чином пояснити замовнику і зрозуміти, що комерційна таємниця замовника не витече, навіть якщо консультант надає консультаційні послуги іншим компаніям, доки на нього накладено обов’язок зберігати конфіденційність.

Статті про інтелектуальну власність

Стаття 0 (Інтелектуальна власність)
Всі права інтелектуальної власності, що виникають в процесі виконання даної роботи (у випадку авторських прав, включаючи права, визначені в статтях 27 та 28 Японського закону про авторські права), за винятком тих, які Б був володів до укладання цього договору, та тих, які Б визначає окремо, негайно переходять до А. Крім того, Б не буде здійснювати моральні права щодо цієї інтелектуальної власності проти А або третьої особи, визначеної А.

У рамках консультативних послуг не тільки даються поради усно, але і можуть бути створені матеріали, які відображають стан управління або аналіз ринку. Оскільки такі матеріали створюються для клієнта, зазвичай права інтелектуальної власності на них передаються клієнту. Проект статті передбачає передачу всіх прав інтелектуальної власності клієнту. Однак, консультант може зберегти права інтелектуальної власності на універсальні дані, які він створив самостійно. У такому випадку, при наданні цих даних клієнту, можна включити фразу “Права інтелектуальної власності належать консультанту” в матеріали. Проект статті дозволяє зберегти права інтелектуальної власності на стороні консультанта, якщо він окремо визначає це, виключаючи випадки, коли права інтелектуальної власності передаються клієнту.

Детальніше про авторські права та моральні права автора ви можете прочитати в наступній статті.

Стаття про термін договору

Стаття 0 (Термін договору)
Цей договір діє протягом ● місяців з дати його укладення. Однак, якщо до ● числа місяця, коли закінчується термін договору, не надійде особливе звернення, цей договір буде продовжено на один рік за тими ж умовами, і так буде продовжуватися і надалі.

У договорах про консультації, метою яких є отримання постійних порад з управління та ведення бізнесу, термін договору зазвичай становить від півроку до одного року, і, як правило, в них встановлюється клавзула про автоматичне продовження, як це вказано в проекті статті. Однак, у випадку договорів про консультації, метою яких є отримання порад від консультанта лише щодо певного проекту, термін договору може бути обмежений лише терміном, необхідним для виконання проекту, і в ньому може не бути клавзули про автоматичне продовження.

Підсумок

Навіть якщо говорити про договір про консультування в загальних термінах, мета договору та вимоги до змісту консультацій можуть сильно варіюватися. Особливо це стосується консультантів з питань продажу та управління, оскільки вміст, який вони передбачають, може бути дуже різним. Тому, коли ви отримуєте консультаційні послуги, важливо уважно узгодити ваші очікування з клієнтом. Оскільки консультаційні послуги є довгостроковим договором, ми рекомендуємо вам звернутися до професіоналів, таких як адвокати, щоб уникнути проблем і переконатися, що умови договору про консультування не містять жодних проблем.

Навіть якщо говорити про договір про консультування в загальних термінах, мета договору та вимоги до змісту консультацій можуть сильно варіюватися. Особливо це стосується консультантів з питань продажу та управління, оскільки вміст, який вони передбачають, може бути дуже різним. Тому, коли ви отримуєте консультаційні послуги, важливо уважно узгодити ваші очікування з клієнтом. Оскільки консультаційні послуги є довгостроковим договором, ми рекомендуємо вам звернутися до професіоналів, таких як адвокати, щоб уникнути проблем і переконатися, що умови договору про консультування не містять жодних проблем.

Інформація про створення та перегляд договорів нашим бюро

Юридичне бюро “Моноліт” як фірма, що спеціалізується на IT, інтернеті та бізнесі, надає послуги зі створення та перегляду різноманітних договорів, не обмежуючись лише радницькими договорами, для наших корпоративних клієнтів та компаній-клієнтів.

Якщо вас цікавить, будь ласка, ознайомтеся з деталями нижче.

https://monolith.law/contractcreation[ja]