Điều khoản quyền kéo theo trong hợp đồng đầu tư của các công ty khởi nghiệp

Đặc biệt, khi các công ty khởi nghiệp nhận đầu tư, có thể sẽ có các điều khoản liên quan đến quyền kéo theo (Drag-Along Right) trong nội dung hợp đồng đầu tư. Về quyền kéo theo, có nhiều vấn đề cần xem xét, chẳng hạn như liệu có nên quy định các điều khoản liên quan đến quyền kéo theo trong nội dung hợp đồng đầu tư hay không, và nếu quy định thì nên quy định như thế nào. Do đó, trong bài viết này, chúng tôi sẽ giải thích về quyền kéo theo trong hợp đồng đầu tư.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Quyền kéo theo (Drag Along Right) là gì?

Quyền kéo theo (Drag Along Right) là “quyền có thể buộc ban quản lý và các cổ đông khác phải tham gia vào việc M&A hoặc thoái vốn, nếu đáp ứng được một số điều kiện nhất định, do nhà đầu tư dẫn dắt” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, trang 139). Quyền kéo theo cũng có thể được gọi là quyền buộc bán, quyền yêu cầu bán, hoặc quyền yêu cầu chuyển nhượng.

Đặc biệt, việc đầu tư vào các công ty khởi nghiệp bởi các quỹ đầu tư mạo hiểm thường dựa trên kỳ vọng rằng công ty khởi nghiệp sẽ thực hiện thoái vốn trong tương lai, và do đó thu hồi vốn. Quyền kéo theo được quy định như một điều khoản để việc thoái vốn mà các nhà đầu tư như quỹ đầu tư mạo hiểm mong muốn dễ dàng hơn.

Mục đích của Quyền kéo theo (Drag Along Right)

Quyền kéo theo chủ yếu có hai mục đích sau:

1. Mục đích buộc các cổ đông thiểu số bán cổ phiếu
2. Mục đích buộc ban quản lý bán cổ phiếu

Như có thể thấy từ mục đích 1 và 2 trên, Quyền kéo theo là điều khoản được quy định trong hợp đồng đầu tư theo yêu cầu của các nhà đầu tư như vốn mạo hiểm. Thông qua Quyền kéo theo, các nhà đầu tư như vốn mạo hiểm có thể buộc các cổ đông thiểu số và ban quản lý bán cổ phiếu, thực hiện M&A hoặc thoái vốn (Exit) của doanh nghiệp mạo hiểm mà họ đã đầu tư, nhằm thu hồi vốn đầu tư.

Mục đích buộc các cổ đông thiểu số bán cổ phiếu

Về M&A, có thể xem xét các phương pháp sau:

1. Chuyển nhượng cổ phiếu
2. Các hành động tái cấu trúc doanh nghiệp (hoán đổi cổ phiếu, chuyển nhượng cổ phiếu, sáp nhập, v.v.)
3. Chuyển giao doanh nghiệp (chuyển nhượng doanh nghiệp, tách công ty, v.v.)

Về phương pháp 1.

Đối với phương pháp M&A thông qua chuyển nhượng cổ phiếu, có thể xem xét phương pháp mà người muốn mua lại doanh nghiệp mạo hiểm sẽ mua toàn bộ cổ phiếu của doanh nghiệp đó. Tuy nhiên, nếu một phần cổ đông của doanh nghiệp mạo hiểm đó từ chối chuyển nhượng cổ phiếu, việc mua toàn bộ cổ phiếu sẽ trở nên khó khăn.

Vì vậy, có thể xem xét việc quy định trước điều khoản buộc các cổ đông thiểu số bán cổ phiếu trong nội dung hợp đồng đầu tư.

Về phương pháp 2. và 3.

Đối với phương pháp 2. và 3., nguyên tắc là có thể thực hiện thông qua quyết định đặc biệt của Đại hội cổ đông (nguyên tắc là cần sự đồng ý của hơn 2/3 số cổ phiếu có quyền biểu quyết của các cổ đông có mặt tại Đại hội cổ đông, trong đó có hơn một nửa số cổ phiếu có quyền biểu quyết). Do đó, ngưỡng thực hiện của phương pháp 1. để mua toàn bộ cổ phiếu thấp hơn.

Tuy nhiên, đối với phương pháp 2. và 3., có quy định về hệ thống bảo vệ cổ đông phản đối (quyền yêu cầu mua lại cổ phiếu, v.v.) theo Luật Công ty Nhật Bản. Khi thực hiện thủ tục theo Luật Công ty này, có thể mất thời gian và chi phí. Do đó, có thể xem xét việc quy định trước điều khoản buộc các cổ đông thiểu số bán cổ phiếu trong nội dung hợp đồng đầu tư.

Mục đích buộc ban quản lý bán cổ phiếu

Các nhà đầu tư như vốn mạo hiểm đầu tư với mục đích kiếm lợi nhuận từ vốn (capital gain) thông qua việc niêm yết cổ phiếu (IPO) hoặc M&A. Do đó, các nhà đầu tư như vốn mạo hiểm sẽ yêu cầu các doanh nghiệp mạo hiểm và các công ty khác quy định điều khoản buộc ban quản lý bán cổ phiếu trong nội dung hợp đồng đầu tư, để có thể thực hiện IPO hoặc M&A tại thời điểm thích hợp.

Điều kiện cho phép thực hiện Quyền kéo theo (Drag Along Right)

Như đã giải thích ở trên, Quyền kéo theo (Drag Along Right) có thể được thực hiện nếu đáp ứng một số điều kiện nhất định. Ngay cả khi Quyền kéo theo được quy định trong hợp đồng đầu tư, nếu không đáp ứng các điều kiện nhất định, bạn không thể thực hiện nó. Do đó, việc quy định “điều kiện nhất định” như thế nào rất quan trọng.

Và việc quy định “điều kiện nhất định” như thế nào cần được xem xét trong liên hệ với mục đích của việc quy định Quyền kéo theo.

Điều kiện thực hiện khi mục đích là buộc cổ đông thiểu số bán cổ phiếu

Nếu mục đích của việc quy định Quyền kéo theo là buộc cổ đông thiểu số bán cổ phiếu, các điều kiện sau đây có thể được quy định như là điều kiện cho phép thực hiện:

1. Có sự đồng ý của hơn ○％ / hơn một phần ○ của tổng số quyền biểu quyết của tất cả cổ đông đối với việc thực hiện Quyền kéo theo.
2. Có sự đồng ý của hơn ○％ / hơn một phần ○ của tổng số quyền biểu quyết của cổ đông ưu đãi đối với việc thực hiện Quyền kéo theo, và có sự chấp thuận của Hội đồng quản trị công ty.

Nếu có các điều kiện như trên, không có rủi ro lớn nào dự kiến đối với ban lãnh đạo.

Điều kiện thực hiện khi mục đích là buộc ban lãnh đạo bán cổ phiếu

Nếu mục đích của việc quy định Quyền kéo theo là buộc ban lãnh đạo bán cổ phiếu, nếu đặt các điều kiện như trên, việc thực hiện Quyền kéo theo sẽ trở nên khó khăn khi ban lãnh đạo phản đối việc thực hiện Quyền kéo theo. Do đó, thường có nhiều trường hợp quy định điều kiện là “có sự đồng ý của hơn ○％ của tổng số quyền biểu quyết của cổ đông ưu đãi”. Tuy nhiên, nếu có điều kiện như vậy, quyết định bán cổ phiếu sẽ được giao cho các công ty vốn mạo hiểm, và có thể có sự phản đối từ ban lãnh đạo.

Do đó, giữa các công ty vốn mạo hiểm và công ty, cần phải xem xét điểm thỏa thuận về các điều kiện thực hiện Quyền kéo theo, bao gồm thời điểm thực hiện và số tiền bán cổ phiếu.

Điểm cần lưu ý khi chọn đối tượng cho Quyền kéo theo (Drag Along Right)

Trong hợp đồng đầu tư, khi quy định Quyền kéo theo, cần phải xem xét mối liên hệ với mục đích của việc quy định Quyền kéo theo đối với phạm vi nào của các đối tượng bị ép bán cổ phiếu.

Đối tượng trong trường hợp mục tiêu là ép cổ đông thiểu số bán cổ phiếu

Nếu mục tiêu của Quyền kéo theo là ép cổ đông thiểu số bán cổ phiếu, thì cần phải coi tất cả cổ đông có khả năng phản đối việc bán cổ phiếu là đối tượng bị ép bán. Tuy nhiên, nếu số lượng cổ đông lớn, việc ký kết hợp đồng đầu tư với tất cả cổ đông có thể tốn nhiều thời gian và chi phí.

Do đó, có trường hợp ký kết hợp đồng riêng biệt, không phải dưới hình thức hợp đồng đầu tư, mà tạo ra các biên bản hoặc thỏa thuận chỉ bao gồm các điều khoản về Quyền kéo theo và quy định về thanh lý.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Đối tượng trong trường hợp mục tiêu là ép ban lãnh đạo bán cổ phiếu

Nếu mục tiêu của Quyền kéo theo là ép ban lãnh đạo bán cổ phiếu, khác với trường hợp mục tiêu là ép cổ đông thiểu số bán cổ phiếu, chỉ cần coi một số ban lãnh đạo cụ thể là đối tượng bị ép bán. Do đó, trong trường hợp ban lãnh đạo là đối tượng, không cần ký kết biên bản hoặc thỏa thuận như trong trường hợp mục tiêu là ép cổ đông thiểu số bán cổ phiếu, chỉ cần quy định Quyền kéo theo trong nội dung hợp đồng đầu tư.

Tuy nhiên, trong thực tế, có nhiều trường hợp mục tiêu trên đều tồn tại, trong trường hợp đó, cần phải coi tất cả cổ đông là đối tượng bị ép bán cổ phiếu.

Về mức giá khi thực hiện quyền kéo theo (Drag-Along Right)

Khi thực hiện quyền kéo theo (Drag-Along Right), cần xem xét việc có cần thiết phải tạo ra sự khác biệt giữa cổ phiếu thường và cổ phiếu ưu đãi về mức giá hay không, và cần phải quy định một cách phù hợp.

Tổng kết

Chúng tôi đã giải thích về quyền kéo theo (Drag Along Right) trong hợp đồng đầu tư. Quyền kéo theo là điều khoản quan trọng mà các nhà đầu tư như quỹ đầu tư mạo hiểm quan tâm khi muốn thu hồi vốn đã đầu tư, do đó, khi quy định điều này, cần phải xem xét kỹ lưỡng nội dung. Vì quyền kéo theo đòi hỏi kiến thức chuyên môn, nên tốt nhất là nên nhờ luật sư chuyên nghiệp soạn thảo hợp đồng đầu tư hoặc nhận lời khuyên từ luật sư.