為了避免成為"偽裝派遣",「SES合約」的檢查要點

SES合約在日本的IT產業中，為了解決IT工程師的人才短缺問題，扮演著重要的角色。

然而，根據SES合約的內容，可能會被判定為偽裝派遣。

因此，本文將針對打算簽訂SES合約的工程師和企業，解釋如何在SES合約中注意哪些點，以避免成為偽裝派遣。

何謂SES合約

SES合約是「System Engineering Service」的首字母縮寫。該合約涵蓋了提供SES的公司（以下稱為「SES提供公司」）派遣特定工程師至客戶公司（以下稱為「客戶公司」）的人力支援業務。

具體來說，工程師向客戶公司提供服務，而SES提供公司則作為對價，從客戶公司那裡獲得報酬。

https://monolith-law.jp/corporate/ses-contract-legal-notes[ja]

SES合約的法律性質

對於SES合約的法律性質的理解，有將其視為承攬合約的觀點，也有將其視為準委託合約的觀點。

承攬合約和準委託合約的區別在於許多方面，但最大的區別在於，是否以工作的完成為目的，還是以業務的執行為目的。

SES合約通常以業務的執行為目的，因此，往往被認為具有準委託合約的性質。

SES合約的問題點

SES合約的問題點之一是，可能會被判定為非法的偽裝派遣。

在SES合約中，偽裝派遣指的是，雖然表面上是SES合約，但實質上被判定為勞工派遣。

為了合法進行勞工派遣業務，必須獲得勞工派遣業務的許可。

關於勞工派遣業務的許可，以下是《日本勞工派遣業的適當經營確保及派遣勞工保護等相關法律》（以下簡稱「勞工派遣法」）第5條的規定。

第五條　欲從事勞工派遣業務的人，必須獲得厚生勞動大臣的許可。
２　欲獲得前項許可的人，必須提交包含以下事項的申請書給厚生勞動大臣。
一　姓名或名稱及地址，法人的話，其代表人的姓名
二　法人的話，其董事的姓名及地址
三　從事勞工派遣業務的營業所的名稱及所在地
四　根據第三十六條規定選任的派遣源負責人的姓名及地址
３　前項的申請書必須附上每個從事勞工派遣業務的營業所的業務計劃書及其他由厚生勞動省令規定的文件。
４　前項的業務計劃書必須根據厚生勞動省令規定的地方，記載每個從事勞工派遣業務的營業所的派遣勞工數量、勞工派遣相關費用的金額及其他與勞工派遣相關的事項。
５　厚生勞動大臣在欲給予第一項的許可時，必須事先聽取勞動政策審議會的意見。

（勞工派遣業務的許可）

在偽裝派遣的情況下，由於是以SES合約簽訂，可能存在未獲得勞工派遣業務許可的情況，此時，SES合約將被判定為非法合約。

此外，作為工程師，可能不得不與SES提供公司簽訂以非法偽裝派遣為前提的不穩定就業合約，也可能導致工程師在不適當的情況下提供勞務。

因此，由於被判定為偽裝派遣會引發許多問題，因此在SES合約中，需要注意不要被判定為偽裝派遣。

SES合約的檢查要點

以下將說明在SES合約中具體的規定，以及為了避免被判定為偽裝派遣，應該注意哪些事項。

以下的《日本職業安定法施行規則》第4條第1項是關於偽裝承包的規定，可以作為判定是否為偽裝派遣的參考。

第四條　提供勞動者並使其接受他人的指揮命令從事勞動的人（確保勞動者派遣業的適正經營及派遣勞動者的保護等相關法律（昭和60年法律第88號，以下稱為「日本勞動者派遣法」）第二條第三號規定的從事勞動者派遣業的人除外）即使其合約形式為承包合約，除非符合以下各項，否則將被視為從事法第四條第七項規定的勞動者供應業。
一　對於工作的完成，承擔企業主在財政上及法律上的所有責任。
二　對從事工作的勞動者，進行指揮監督。
三　對從事工作的勞動者，承擔使用者依法規定的所有義務。
四　使用自己提供的機械、設備、器材（業務上必要的簡單工具除外）或者進行需要材料、資材或者專業技術或者專業經驗的工作，而不僅僅是提供肉體勞動力。

（關於法第四條的事項）

具體來說，從以下的要素來判定是否為偽裝派遣。

①財政上及法律上的責任歸屬於誰
②對工程師有指揮監督權的是誰
③對工程師承擔使用者義務的是誰
④誰負責準備業務上必要的設備和資材等

關於①的條款

對於①，在SES合約中，負擔財政上及法律上的責任的主體，應該是SES提供企業，而不是客戶公司。

對於財政上的責任，需要求所有業務處理所需的資金，都由SES提供企業自行負責籌措並支付。

因此，在SES合約中，需要明確規定SES提供企業將承擔業務上必要的財政責任。

另外，對於法律上的責任，SES提供企業需要承擔民法、商法等法律規定的業務處理責任。

因此，在SES合約中，需要明確規定SES提供企業將承擔法律上的責任。

關於②的條款

對於②，需要明確規定對工程師的指揮監督權，由SES提供企業，而不是客戶公司擁有。

具體來說，可以考慮設置條款，規定SES提供企業自行對工程師的業務執行方法等進行指導和管理，以及對工程師的業務執行進行評價等。

此外，也可以考慮設置條款，規定SES提供企業自行對工程師的上下班時間、休息時間、休假等進行指導和管理，以及在需要延長工程師的工作時間或者讓工程師在休假日工作時，由SES提供企業自行進行指導和管理。

還可以考慮設置條款，規定SES提供企業自行對工程師的服務規範等進行指導和管理，以及對工程師的配置等進行決定和變更。

關於③的條款

對於③，需要明確規定對工程師的使用者義務，由SES提供企業，而不是客戶公司承擔。

使用者對勞動者有各種使用者義務，其中重要的義務包括例如支付工資的義務。

此外，也包括對工程師的健康應該負責的義務，例如可以考慮設置條款，規定讓工程師定期進行健康檢查。

關於④的條款

對於④，可以考慮設置條款，規定SES提供企業負責準備和調達業務上必要的設備和資材等。

https://monolith-law.jp/corporate/ses-contract-notes-explanation[ja]

建立防止偽裝派遣的機制也很重要

即使在SES合約中設定了防止被判定為偽裝派遣的條款，如果在實際運作階段進行了可能被判定為偽裝派遣的運作，那麼SES合約的條款可能會變得毫無意義。

因此，例如對員工進行培訓，或者制定內部規定等，建立一個能夠按照設定了防止被判定為偽裝派遣的條款的SES合約進行運作的機制也是非常重要的。

此外，不僅是SES合約的條款，SES提供公司與工程師簽訂的雇用合約中也需要設置防止被判定為偽裝派遣的條款。

總結

以上，本所已經說明了在SES合約中，為了避免成為偽裝派遣，應該注意哪些問題。

對於SES合約中的偽裝派遣問題，不僅需要IT相關知識，還需要瞭解勞動法的知識。對於打算簽訂SES合約的工程師或企業，本所建議您先向具有專業知識的律師諮詢。

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