Požadavky na corporate governance nezbytné pro kotaci na NASDAQ

Mnozí si mohou myslet, že oproti vstupu na japonský cenný papír, je vstup na NASDAQ pro japonské společnosti spojen s vyššími požadavky na corporate governance. Avšak závěrem lze říci, že nelze jednoznačně tvrdit, že požadavky NASDAQ na governance jsou přísnější. V tomto článku vysvětlíme požadavky na corporate governance pro japonské společnosti při vstupu na NASDAQ, s ohledem na specifika japonských firem.

Jak bude vysvětleno níže, když japonská společnost vstupuje na NASDAQ, obvykle se na ni vztahují “zvláštní pravidla pro zahraniční společnosti vstupující na trh” z americké perspektivy. To znamená, že jsou požadovány odlišné požadavky na corporate governance než u amerických společností vstupujících na NASDAQ, což je klíčový bod k pochopení.

Kritéria pro vstup na burzu NASDAQ a požadavky na corporate governance v Japonsku

Kritéria pro vstup na burzu NASDAQ jsou zveřejněna v dokumentu „Rulebook – The Nasdaq Stock Market“.

Reference: Rules | The Nasdaq Stock Market

Trh NASDAQ se dělí na tři segmenty, které jsou podle přísnosti kritérií pro vstup seřazeny takto: „Global Select Market“, „Global Market“ a „Capital Market“. Z těchto segmentů jsou mnohé japonské společnosti obvykle kótovány na „Capital Market“, který má nejméně přísná kritéria.

Předpokládáme-li, že společnost chce vstoupit na trh NASDAQ Capital Market, musí splnit především následující dvě kategorie požadavků:

• „Quantitative listing requirements“ (kvantitativní kritéria pro vstup) podle pravidel Rule 5100, 5200 a 5500 Series (pro vstup na Capital Market se odkazuje na Rule 5005(a)(28))
• „Corporate governance requirements“ (požadavky na corporate governance) podle pravidel Rule 5600 Series (všechny společnosti by měly tyto požadavky respektovat podle Rule 5001)

V tomto článku se zaměříme na druhou kategorii, tedy na požadavky na corporate governance.

Doplňme, že pro segmenty Global Select Market a Global Market se nevztahují pravidla série 5500, ale pro Global Select Market platí série 5300 a pro Global Market série 5400.

Japonské společnosti a “zahraniční soukromé vydavatelství”

Japonské společnosti obvykle vstupují na burzu NASDAQ jako zahraniční soukromé vydavatelství (Foreign Private Issuers – FPI). Zahraniční soukromé vydavatelství je definováno podle pravidla 3b-4 zákona o burze cenných papírů z roku 1934 (Securities Exchange Act of 1934) (1934) jako společnosti, které jsou z pohledu Spojených států amerických zahraniční.

Zahraniční soukromé vydavatelství znamená zahraniční vydavatel, který není zahraniční vládou a který k poslednímu obchodnímu dni druhého nejnovějšího čtvrtletí nesplňuje žádnou z následujících podmínek:
(1) Více než 50 % vydávaných hlasovacích cenných papírů je přímo nebo nepřímo drženo obyvateli USA
(2) Splňuje alespoň jednu z následujících podmínek:
(i) Většina výkonných ředitelů nebo členů správní rady jsou občané nebo rezidenti USA
(ii) Více než 50 % aktiv společnosti se nachází v USA
(iii) Hlavní obchodní činnost společnosti se provádí v USA

Zákon o burze cenných papírů z roku 1934 Pravidlo 3b-4 / Interpretace naší kanceláře

Stručně řečeno, zahraniční soukromé vydavatelství jsou společnosti, jejichž akcionáři, vedení, aktiva a podnikání jsou primárně mimo Spojené státy, například v Japonsku.

Výše uvedené je definice zahraničního soukromého vydavatelství podle zákona o burze cenných papírů z roku 1934, ale pravidla NASDAQ 5005(19) a 5005(1) pro kritéria pro vstup na burzu NASDAQ tuto definici rovněž přijímají jako ekvivalentní.

Mechanismus regulace pro zahraniční soukromé emisní subjekty podle japonského práva

Na zahraniční soukromé emisní subjekty se vztahuje pravidlo Rule 5615(a)(3), které stanovuje následující:

• Zahraniční soukromé emisní subjekty mohou místo dodržování požadavků série Rule 5600, požadavků na zveřejnění odměn členů správní rady podle Rule 5250(b)(3) a požadavků na distribuci výročních a jiných zpráv podle Rule 5250(d) postupovat v souladu s vlastními národními zvyklostmi.
• Avšak musí dodržovat požadavky na oznámení o porušení compliance (Rule 5625), požadavky na hlasovací práva (Rule 5640), požadavky na diverzitu ve správní radě (Rule 5605(f)) a pravidla pro zveřejňování informací o diverzitě ve správní radě (Rule 5606), a musí zřídit auditní výbor, který splňuje požadavky Rule 5605(c)(3), přičemž členové tohoto výboru musí splňovat kritéria nezávislosti podle Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• Kromě případů stanovených v tomto odstavci musí zahraniční soukromé emisní subjekty dodržovat požadavky série Rule 5000.

Díky těmto ustanovením jsou na zahraniční soukromé emisní subjekty uplatňovány následující regulace:

• Pro požadavky stanovené v sérii 5200, konkrétně v Rule 5250(b)(3) a Rule 5250(d), mohou tyto subjekty postupovat v souladu s vlastními národními zvyklostmi.
• Pro sérii 5600 platí, že v zásadě mohou tyto subjekty postupovat v souladu s vlastními národními zvyklostmi.
• Výjimečně musí být na pravidla 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii) uplatňovány standardy NASDAQ.

V důsledku toho japonské společnosti (Japanese companies) nejsou obecně podrobeny většině požadavků na corporate governance NASDAQ. Například, i když NASDAQ obecně vyžaduje zřízení výboru pro odměny, je možné toto požadavku nahradit postupem v souladu s vlastními národními zvyklostmi. A zřízení správní rady s touto funkcí se stává „standardní“ praxí pro japonské společnosti kotované na NASDAQ.

Požadavky na corporate governance pro zahraniční soukromé emisní subjekty podle japonského práva

Požadavky, které musí zahraniční soukromé emisní subjekty splnit, pokud nemohou “místo toho dodržovat vlastní národní zvyklosti” a musí aplikovat standardy pro kotaci na NASDAQ, jsou následující:

• Pravidlo 5625 (požadavky na oznámení o nevyhovění): Pokud společnost zjistí, že porušuje sérii pravidel 5600, musí o tom rychle informovat NASDAQ. Nicméně, toto by mělo být spíše považováno za záležitost dodržování po kotaci než za požadavek na kotaci.
• Pravidlo 5640 (požadavky na hlasovací práva): Hlasovací práva akcionářů nesmí být nespravedlivě snížena nebo omezena podnikovými akcemi nebo emisemi. Příklady takových podnikových akcí nebo emisí zahrnují zavedení plánů s postupným hlasováním, hlasovací práva s horním limitem, vydání akcií s více hlasovacími právy nebo vydání akcií s menším počtem hlasovacích práv na akcii než mají stávající běžné akcie prostřednictvím nabídky výměny, ale nejsou na tyto příklady omezeny.
• Pravidlo 5605(f) (diverzita ve správní radě): Ve správní radě musí být určitý počet osob s diverzitou (osoby, které se identifikují jako ženy, menšiny, LGBTQ+), a to alespoň jedna osoba, pokud má správní rada pět nebo méně členů, nebo dvě osoby, pokud má šest a více členů, nebo musí být poskytnuto vysvětlení, proč taková osoba není zastoupena.
• Pravidlo 5606 (pravidla pro zveřejňování diverzity ve správní radě): Je nutné zveřejnit informace o diverzitě ve správní radě.
• Pravidlo 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (složení auditního výboru): Musí být zřízen auditní výbor složený z alespoň tří členů, kteří splňují požadavky na “nezávislost” podle § 10A-3(b)(1) Zákona o burze cenných papírů z roku 1934 (1934).
• Pravidlo 5605(c)(3) (odpovědnosti a pravomoci auditního výboru): Auditní výbor musí mít pravomoci stanovené v § 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) Zákona o burze cenných papírů z roku 1934 (1934). V případě investičních společností jsou také požadovány anonymní oznámení.

Složení auditního výboru u společností kótovaných na NASDAQ v Japonsku

Jak je uvedeno výše, jednou z charakteristik společností kótovaných na NASDAQ je potřeba zřídit “auditní výbor”. Nicméně, japonské společnosti, které mají auditní výbor nebo výbor pro audit a podobné funkce, obvykle splňují požadavky stanovené zákonem o cenných papírech z roku 1934 (Securities Exchange Act of 1934). Proto je pro japonské společnosti, které se chystají na kótaci na NASDAQ, standardním postupem zřídit auditní výbor nebo výbor pro audit a podobné funkce podle japonského práva a použít jej jako auditní výbor pro účely NASDAQ.

Pro doplnění, struktura je následující:

V japonském právu není zřízení auditního výboru nebo výboru pro audit a podobné funkce vždy povinné. Existuje možnost nezřizovat auditní výbor vůbec nebo jmenovat pouze jednoho auditního úředníka. Nicméně, pro veřejně obchodované společnosti a velké společnosti (například ty s kapitálem nad 500 milionů jenů) je zřízení auditního výboru povinné. Obvykle, když společnost získává kapitál prostřednictvím kótace na NASDAQ, její kapitál přesáhne 500 milionů jenů, a i kdyby ne, zřízení auditního výboru je stále vhodné pro společnosti určité velikosti.

Podrobné požadavky na auditní výbor nebo výbor pro audit a podobné funkce podle japonského práva nebudou v tomto článku podrobně rozebírány, ale oba musí mít nejméně tři členy, z nichž většina musí být externích.

Takže zřízení auditního výboru nebo výboru pro audit a podobné funkce, které splňují tyto a další podmínky, a použití jej jako auditního výboru pro účely kótace na NASDAQ, je výše zmíněným standardním postupem.

Odpovědnost a pravomoci auditního výboru podle japonského práva

Odpovědnost a pravomoci, které by měl mít auditní výbor, jsou stanoveny v Securities Exchange Act z roku 1934 (1934年証券取引所法) následovně:

(Úryvek)
(2) Odpovědnost vůči registrovaným účetním firmám: Auditní výbor musí jako výbor správní rady přímo nést odpovědnost za výběr, odměňování, pokračování ve spolupráci a dohled nad prací registrovaných účetních firem, které jsou zaměstnány za účelem vytváření nebo vydávání auditních zpráv, nebo provádění jiných auditů, kontrol nebo ověřovacích služeb pro společnosti kótované na burze (včetně řešení neshod mezi vedením a auditorem ohledně finančního výkaznictví), a každá registrovaná účetní firma musí přímo podávat zprávy auditnímu výboru.
(3) Stížnosti (Complaints): Každý auditní výbor musí zřídit následující postupy:
(i) Přijímání, uchovávání a zpracování stížností (Complaints) týkajících se účetnictví, vnitřního účetního řízení nebo auditních záležitostí, které obdržela společnost kótovaná na burze
(ii) Tajné a anonymní podávání obav týkajících se pochybného účetnictví nebo auditních záležitostí zaměstnanci společnosti kótované na burze
(4) Právo najímat poradce: Auditní výbor musí mít právo najímat nezávislé právníky nebo jiné poradce, pokud to považuje za nezbytné k plnění svých povinností.
(5) Zajištění financování: Společnost kótovaná na burze musí poskytnout auditnímu výboru, jako výboru správní rady, vhodné finanční prostředky pro následující platby:
(i) Odměny registrovaným účetním firmám zaměstnaným společností kótovanou na burze za účelem vytváření nebo vydávání auditních zpráv nebo provádění jiných auditních, kontrolních nebo ověřovacích prací
(ii) Odměny poradcům najatým auditním výborem na základě odstavce (b)(4)
(iii) Běžné správní výdaje nezbytné nebo vhodné pro plnění povinností auditního výboru

Zákon o burze cenných papírů z roku 1934 (1934年証券取引所法) Pravidlo 10A-3(b) / Interpretace naší kanceláře

V tomto ohledu je třeba zavést nová opatření pro společnosti kótované na NASDAQ, protože některé z těchto požadavků nejsou vyžadovány podle japonského zákona o společnostech pro auditní výbory nebo výbory pro audit a podobné funkce.

Dodržování japonského práva a corporate governance

Podle pravidla 5615-3, cizí soukromé emisní společnosti, které si vyberou dodržovat domácí zvyklosti namísto požadavků pravidla 5600.5250(b)(3) nebo 5250(d), musí NASDAQ předložit písemné prohlášení od nezávislého právního zástupce ze své země, které potvrzuje, že praxe společnosti není zakázána (prohibited) domácím právem. To znamená, že se vyžaduje dodržování japonského práva.

Avšak klíčovým bodem zde je, že dodržování se vyžaduje právě japonského práva, a nikoli takzvaných soft law, jako jsou standardy pro kotaci na burze, které stanovují japonské burzy cenných papírů. Například vytvoření takzvaného compliance manuálu není podle japonského práva právně povinné, a proto nelze říci, že je “nutné” pro kotaci na NASDAQ.

Přesto je například vytvoření předpisů pro správu transakcí se zúčastněnými stranami v mnoha případech žádoucí jako praktická záležitost. NASDAQ a auditorky (auditors) provádějí přísné kontroly transakcí se zúčastněnými stranami z hlediska prevence střetu zájmů a ochrany akcionářů. Kvůli těmto detailním diskusím by měla být otázka “do jaké míry realizovat governance” zvážena individuálně každou společností.

Corporate Governance that Japanese Companies Should Achieve

From the above, we can summarize the governance required for Japanese companies listed on NASDAQ as follows:

• Even when listed as a foreign private issuer, compliance with certain NASDAQ listing standards is necessary.
• In particular, understanding the details of NASDAQ’s listing standards for the responsibilities and powers of the audit committee is essential, as they differ from those for listing in the Japanese market.
• For other aspects, adhering to Japanese laws and regulations suffices.

Therefore, in terms of “requirements,” the level of corporate governance demanded of Japanese companies at the time of NASDAQ listing is not particularly high. However, there is the issue of whether a company with insufficient corporate governance can achieve a fair stock price. For example, it can be said that it is desirable to have a compliance manual in place to ensure proper governance, internal control, and risk management, as mentioned above.

Představení opatření naší kanceláře

Právní kancelář Monolith je specializovaná na IT, zejména na internet a právo, a nabízí vysokou úroveň odbornosti v obou oblastech. S bohatými zkušenostmi a úspěchy v oblasti práva pro startupy a ve spolupráci s mezinárodní sítí, Monolith právní kancelář poskytuje komplexní podporu japonským společnostem při vstupu na burzu NASDAQ. Pro více informací o podpoře při vstupu na burzu NASDAQ, prosím, navštivte následující článek.

Oblasti práce právní kanceláře Monolith: Podpora při vstupu na burzu NASDAQ[ja]