Praktický výklad debt-equity swapů (DES) v japonském obchodním právu

Debt-Equity Swap (dále jen „DES“) je silný nástroj, který společnostem umožňuje zlepšit jejich finanční strukturu a uskutečnit restrukturalizaci podnikání. Tato transakce zahrnuje výměnu dluhu (Debt), který společnost nese, za její vlastní kapitál (Equity) ve formě akcií. Konkrétně to znamená, že věřitel, který má peněžní pohledávku vůči společnosti, vloží tuto pohledávku do společnosti jako vklad a výměnou za to obdrží akcie společnosti. Tento přístup má potenciál dramaticky zlepšit bilanci společnosti zatížené nadměrným dluhem. Například snížením dluhu a zvýšením vlastního kapitálu lze vyřešit stav předlužení a obnovit důvěru finančních institucí a obchodních partnerů. DES se také využívá v kontextu fúzí a akvizic nebo při předávání podniku, kde může sloužit k uspořádání dluhů přebírané společnosti a snížení zátěže pro nástupce. Avšak za těmito silnými efekty stojí složitá regulace stanovená japonským obchodním zákonem (Japanese Corporate Law) a daňovým právem. Z právního hlediska je DES považován za zvláštní formu zvýšení kapitálu nazývanou „vklad v naturáliích“, a proto je jeho provedení podmíněno přísnými procedurami. Tento článek podrobně vysvětluje právní povahu DES, jeho výhody a rizika z hlediska řízení, konkrétní právní postupy a body, na které je třeba zvláště dávat pozor, na základě japonských právních předpisů.

Přehled a právní povaha swapu dluhu za kapitál (DES) podle japonského práva

Nejdůležitějším bodem pro pochopení DES je, že je v rámci japonského korporačního práva klasifikován jako druh “příspěvku v naturáliích”. Osoba přebírající akcie obvykle společnosti platí penězi, ale článek 199 odstavec 1 bod 3 japonského zákona o společnostech umožňuje, aby byl předmětem příspěvku majetek jiný než peněžní . Tento majetek jiný než peněžní, který je předmětem příspěvku, se nazývá “příspěvek v naturáliích”. V rámci transakce DES věřitel přispívá společnosti ne penězi, ale svým vlastním “peněžním pohledávkám vůči společnosti” .

V důsledku této transakce získá společnost pohledávky, které byly předmětem příspěvku. To znamená, že společnost se stává věřitelem svého vlastního dluhu. Když se pohledávky a dluhy stanou majetkem téhož subjektu, tyto pohledávky a dluhy zanikají. Tento právní účinek je stanoven v zásadě “smíšení” podle článku 520 japonského občanského zákoníku . Výsledkem je, že společnost může současně vydávat akcie a zvyšovat kapitál, zatímco odpovídající závazky zanikají.

Takto právní povaha DES jako příspěvku v naturáliích má význam, který přesahuje pouhou technickou klasifikaci. Japonský zákon o společnostech stanoví přísné regulace pro příspěvky v naturáliích. Cílem je zabránit tomu, aby byly jako příspěvky přijímány bezcenné nebo nadhodnocené aktiva, což by mohlo vést k podstatnému poškození kapitálu společnosti a způsobit tak škodu ostatním akcionářům nebo věřitelům společnosti . Proto je při provádění DES nezbytné přesně dodržovat řadu právních postupů týkajících se příspěvků v naturáliích. Porozumění této právní povaze je výchozím bodem pro pochopení všech postupů a rizik spojených s DES.

Výhody a potenciální rizika DES z pohledu řízení podniku v Japonsku

DES (Debt Equity Swap) je strategická volba, která vyžaduje důležité podnikové rozhodnutí jak pro dlužníka, tedy společnost, tak pro věřitele. Je nezbytné pečlivě zvážit jeho výhody a rizika.

Z pohledu dlužníka, tedy společnosti, je hlavní výhodou zásadní zlepšení finanční struktury. Přeměna dluhu na kapitál snižuje závazky na rozvahovém výkazu a zvyšuje čistá aktiva. To vede ke zlepšení poměru vlastního kapitálu a umožňuje společnosti vymanit se ze stavu předluženosti. Pokud se obnoví vnější důvěryhodnost, lze očekávat nové půjčky od finančních institucí a zlepšení vztahů s obchodními partnery. Navíc, protože není třeba splácet půjčky ani platit úroky, výrazně se zlepší cash flow, což umožňuje přesměrování finančních prostředků na sanaci podniku nebo investice do růstu.

Na druhé straně existují pro společnost i rizika, která nelze ignorovat. Největším rizikem je zředění řídících práv. Finanční instituce, které byly dosud pouze věřiteli, se stávají akcionáři a získávají tak možnost uplatňovat hlasovací práva a přímo ovlivňovat řízení společnosti. To může vést ke snížení kontroly stávajících akcionářů a omezení svobody v řízení. Ačkoli již nebudou platit úroky, může se stát, že po zotavení podniku bude třeba platit dividendy novým akcionářům. Navíc, pokud zvýšení kapitálu přesáhne 100 milionů jenů, společnost přijde o daňové výhody pro malé a střední podniky, což je další daňová nevýhoda, kterou je třeba zvážit.

Z pohledu věřitele může být DES realistickou možností, jak získat zpět pohledávky od společnosti na pokraji bankrotu. I když se vzdají pohledávky, získáním akcií prostřednictvím DES mohou cílit na budoucí zisky. Pokud se restrukturalizace společnosti podaří, hodnota držených akcií vzroste a prodejem akcií nebo prostřednictvím dividend může věřitel získat návratnost investice přesahující původní hodnotu pohledávky. Jako akcionáři mohou také aktivně ovlivňovat proces restrukturalizace a maximalizovat hodnotu své investice.

Rizika však jsou i pro věřitele značná. Největším rizikem je snížení právní priority pohledávek. Pohledávka ve formě půjčky, která má přednostní postavení při splácení z aktiva společnosti, se mění na akcie, které mají nejnižší právní prioritu. Pokud společnost restrukturalizaci nezvládne a bude likvidována, hodnota akcií klesne na nulu a investice se stane téměř nemožné získat zpět. Navíc se ztrácí i příjem z úroků. Pokud je cílová společnost neveřejná, získané akcie nebudou mít tržní likviditu, což ztěžuje jejich prodej a přeměnu na hotovost. V podstatě DES představuje pro věřitele přechod z defenzivní pozice s nízkým rizikem a nízkým výnosem na ofenzivní pozici s vysokým rizikem a vysokým výnosem.

Postupy provádění DES podle japonského obchodního zákoníku

Protože DES představuje vklad v naturáliích, je nutné se řídit přísnými postupy stanovenými japonským obchodním zákoníkem. Klíčovým prvkem je systém vyšetřování inspektorem, kterého jmenuje soud.

Podle článku 207 odst. 1 japonského obchodního zákoníku, pokud dojde k vkladu v naturáliích, musí společnost požádat soud o jmenování inspektora, aby prozkoumal, zda je hodnota vkládaného majetku přiměřená. Tento postup je důležitým mechanismem k prevenci nadhodnocení vkládaného majetku a zajištění kapitálové vybavenosti společnosti, avšak z hlediska praxe představuje značnou zátěž časovou i finanční.

Však japonský obchodní zákoník stanoví důležité výjimky z tohoto pravidla. Článek 207 odst. 9 japonského obchodního zákoníku uvádí několik případů, kdy není vyšetřování inspektorem potřebné, což činí realizaci DES prakticky proveditelnou, a to právě díky těmto výjimkám. Nejvíce relevantní pro DES je ustanovení odstavce 5 téhož článku. Podle tohoto ustanovení není vyšetřování inspektorem potřebné, pokud vkládaný majetek představuje “peněžní pohledávku vůči akciové společnosti” a jsou splněny následující dvě podmínky:

1. Termín splatnosti dané peněžní pohledávky již nastal.
2. Hodnota vkladu stanovená pro danou peněžní pohledávku nepřesahuje účetní hodnotu dluhu, který se týká dané pohledávky.

Toto ustanovení bylo zavedeno za účelem usnadnění DES. Když společnost vkládá vlastní dluh, jeho hodnota může být objektivně ověřena podle účetních knih společnosti, což snižuje riziko nadhodnocení a potřebu vyšetřování inspektorem. V praxi, pokud termín splatnosti pohledávky ještě nenastal, je běžně používanou metodou, že dlužník, kterým je společnost, prohlásí “vzdání se práva na lhůtu”, čímž uměle nastolí termín splatnosti a splní tuto podmínku.

Obecný postup provádění DES s ohledem na tyto předpisy je následující: Nejprve společnost a věřitel se dohodnou na realizaci DES. Poté představenstvo společnosti rozhodne o vydání nových akcií a na valné hromadě se získá speciální usnesení (obvykle je vyžadována přítomnost akcionářů s více než polovinou hlasovacích práv a souhlas dvou třetin hlasů přítomných akcionářů). Po schválení podá věřitel přihlášku k odběru akcií a společnost provede přidělení akcií. Následně do dvou týdnů od data nabytí účinnosti je nutné podat žádost o změnu zápisu v rejstříku u příslušného právního úřadu. Při této příležitosti je třeba k žádosti přiložit zápis z valné hromady, seznam akcionářů, potvrzení o přihlášce k odběru akcií a kopii účetních knih společnosti, které dokazují existenci a hodnotu vkládané peněžní pohledávky.

Důležité právní a daňové aspekty při provádění DES v Japonsku

DES (Debt Equity Swap) je účinná metoda finančního zlepšení, avšak její implementace je spojena s významnými právními a daňovými riziky. Pokud tyto rizika přehlédnete, můžete čelit neočekávaným ztrátám nebo odpovědnosti.

Mezi právní rizika, na která je třeba zvláště dávat pozor, patří “odpovědnost za doplnění hodnoty”. Tato odpovědnost nastává, když hodnota majetku vloženého jako vklad není dostatečná ve srovnání s hodnotou vkladu stanovenou společností, a zúčastněné strany jsou povinny tuto nedostatečnou částku společnosti uhradit. Články 212 a 213 Japonského obchodního zákoníku stanovují, že v takovém případě musí vkladatelé (v případě DES věřitelé) a ředitelé, kteří se podíleli na nabídce těchto vkladů, nést společnou odpovědnost za doplnění chybějící částky. I když je možné osvobodit se od povinnosti kontroly ze strany inspektorů, riziko stíhání za tuto odpovědnost zůstává, pokud se později ukáže, že hodnocení hodnoty vkládaných pohledávek bylo neadekvátní. Proto je zásadní zajistit, aby pohledávky určené k vkladu byly právně platné a měly skutečnou hodnotu odpovídající jejich účetní hodnotě.

Avšak v praxi často představují větší problém daňová rizika, konkrétně zdanění “zisku z odpustení dluhu”. Z pohledu daňového práva, pokud společnost obdrží odpustení dluhu, je tato odpustená částka považována za zisk společnosti (příjem) a stává se předmětem zdanění korporátní daní. V kontextu DES, pokud je účetní hodnota zanikajícího dluhu vyšší než tržní hodnota vydávaných akcií, může být tento rozdíl považován za “zisk z odpustení dluhu” a podléhat zdanění. Například, pokud společnost vydá akcie s tržní hodnotou 50 milionů jenů, aby zrušila dluh ve výši 100 milionů jenů, rozdíl 50 milionů jenů může být považován za zisk z odpustení dluhu a může být zdaněn. Je naprosto nezbytné se vyhnout situaci, kdy i přes provedení DES za účelem finančního zlepšení, společnost bude potřebovat velké množství peněz na daně, což by paradoxně mohlo zhoršit její finanční situaci.

Poučení z případů soudní praxe v Japonsku: Případ, kde byla zkoumána povinnost vysvětlení odborníkem

Závažnost daňových rizik spojených s DES (Double Entry System) je zřejmá i z reálných soudních případů. Zvláštní pozornost si zaslouží případ, kde bylo striktně zkoumáno porušení povinnosti vysvětlení daňovým poradcem, a to v rozsudku Tokijského okresního soudu ze dne 30. května 2016 (2016).

V tomto případě navrhla daňová poradenská firma svému klientovi, společnosti, aby jako opatření proti dědické dani majitele provedla DES. Nicméně při tomto návrhu zanedbala dostatečně vysvětlit závažné riziko, že realizace DES povede na straně společnosti k vzniku velkého množství zrušených dluhů a bude na ni uvalena korporátní daň ve výši přibližně 300 milionů jenů. V důsledku toho byla společnost, která DES provedla, nucena zaplatit neočekávaně vysoké daně.

Soud plně uznal odpovědnost daňové poradenské firmy a nařídil jí nahradit celkovou škodu, kterou společnost utrpěla. V rozsudku soud zdůraznil, že riziko zdanění zrušených dluhů spojených s DES je pro odborníky v oblasti daní běžnou znalostí. Dále soud rozhodl, že odborníci, kteří poskytují poradenství, mají povinnost dostatečně a konkrétně vysvětlit taková závažná rizika, aby je klient mohl pochopit, a že selhání v tomto ohledu představuje porušení povinnosti péče odborníka.

Tento případ jasně ukazuje, že DES není jen otázkou korporátní procedury podle japonského společnostního práva. I když je DES proveden s právně dokonalými procedurami, ignorování daňových dopadů může vést k devastujícím následkům pro řízení společnosti. Při plánování a provádění DES je nezbytné mít integrované znalosti z oblasti společnostního a daňového práva, a na odborníky jsou kladeny velmi vysoké požadavky na péči.

Další metoda: Porovnání s “Pseudo-DES”

Abyste se vyhnuli riziku zdanění výhod zrušení dluhu spojených s DES založeným na hmotném vkladu, je v praxi někdy využívána metoda známá jako “Pseudo-DES”. Tato metoda má ekonomicky stejnou podstatu jako DES založený na hmotném vkladu, ale díky změně právní formy dosahuje odlišných daňových účinků.

Pseudo-DES se skládá ze dvou po sobě jdoucích transakcí:

1. Nejprve věřitel přispěje společnosti “penězi” stejným způsobem jako při běžném zvýšení kapitálu prostřednictvím přidělení třetí straně a výměnou za to obdrží akcie.
2. Poté společnost použije tyto vložené peníze k “splacení” dluhu vůči danému věřiteli.

V tomto případě dluh zaniká ne smíšením při hmotném vkladu, ale “splacením” penězi. Zvýšení kapitálu prostřednictvím vkladu peněz a splacení dluhu penězi jsou považovány za samostatné transakce, a proto v zásadě nedochází k vzniku výhod zrušení dluhu pro společnost a daňové riziko je tak možné omezit.

Avšak i Pseudo-DES nese rizika. Pokud daňový úřad považuje tuto sérii transakcí za ekonomicky jednotný celek a usoudí, že jejich jediným účelem je snížení daňového zatížení, může takové jednání označit za “daňové úniky” a zdanit je stejně jako v případě DES založeného na hmotném vkladu.

Níže je uvedeno srovnání hlavních rozdílů mezi DES založeným na hmotném vkladu a Pseudo-DES ve formě tabulky.

Výběr mezi oběma metodami vyžaduje sofistikované strategické rozhodování, které zohledňuje daňové riziko, jasnost procedur a možnost, že úřady označí transakci za daňový únik.

Shrnutí

Debt-equity swap je velmi účinný nástroj pro zdravění finanční struktury společnosti a umožňuje její obnovu. Avšak jeho provedení je podobné zacházení s mečem s ostrou čepelí. Přesné dodržování postupů pro vklady in natura stanovených v Japonském zákoně o společnostech (Japanese Companies Act) je samozřejmostí, stejně jako správa značného daňového rizika spojeného s výhodami zániku dluhu, což je klíčem k úspěchu. Rozhodnutí mezi vkladem in natura DES a pseudo-DES, stejně jako aplikace, vyžaduje hluboké znalosti a opatrné plánování v oblasti práva i daní.

Právní kancelář Monolith má bohaté zkušenosti s poskytováním poradenství v oblasti debt-equity swapů pro různorodé klienty doma i v zahraničí. Náš tým zahrnuje několik anglicky mluvících právníků s kvalifikací z jiných zemí, což nám umožňuje řešit i mezinárodní případy. Nabízíme komplexní podporu od sestavení transakcí a provádění postupů v souladu s Japonským zákonem o společnostech, přes identifikaci souvisejících daňových a právních rizik, až po navrhování strategií pro jejich zmírnění. Pro bezpečné a efektivní využití takových složitých finančních strategií, využijte našich specializovaných znalostí.