Vysvětlení „Speciálních služeb pro kvalifikované institucionální investory“ v japonském zákoně o obchodování s finančními produkty

Finanční nástroje a obchodní zákon v Japonsku (日本の金融商品取引法) obecně vyžaduje, aby osoby provozující obchod s finančními nástroji byly “registrovány” u předsedy vlády. Tento požadavek má za cíl chránit investory a zajistit spravedlnost a transparentnost trhu. Nicméně, tento přísný registrační systém může představovat značnou časovou a finanční zátěž, zejména pro určité finanční podniky, jako jsou fondy zaměřené na profesionální investory, a může tak působit jako bariéra pro vstup na trh.

V reakci na tyto okolnosti byl na základě článku 63 japonského zákona o obchodování s finančními nástroji zaveden systém “Speciálních obchodních činností pro kvalifikované institucionální investory” (適格機関投資家等特例業務). Tento systém umožňuje provádět určité fondové operace pouze na základě “oznámení” příslušnému finančnímu úřadu, aniž by bylo nutné registrace jako obchodníka s finančními nástroji. Očekává se, že to výrazně zkrátí dobu od sestavení fondu po zahájení jeho provozu a podpoří vitalitu trhu.

Tento systém je jasně definován jako výjimka z obecného pravidla “registrace” pro obchodování s finančními nástroji a představuje “oznámení” jako alternativní přístup. Tento přístup má za cíl zmírnit přísnost regulace a podpořit vstup na trh tím, že se zaměřuje na profesionální investory, u kterých je potřeba ochrany investorů relativně nižší. Zákonodárce předpokládá, že pokud mají investoři dostatečné znalosti, zkušenosti a finanční situaci, stát nepotřebuje poskytovat nadměrnou ochranu. V důsledku toho se očekává snížení regulačních nákladů a efektivnější dodávka kapitálu na trh. Tato flexibilita v regulaci může sloužit jako model pro budování flexibilního regulačního systému v jiných finančních oblastech nebo při návrhu regulace pro budoucí nové finanční produkty, který bude odpovídat charakteristikám cílových zákazníků.

Hlavní rysy této speciální služby

Jedním z nejvýraznějších rysů služby pro kvalifikované institucionální investory a podobných výjimek je, že na rozdíl od běžného obchodování s finančními produkty, které vyžaduje “registraci”, lze zahájit podnikání prostřednictvím “oznámení” (v Japonsku). Toto zjednodušení procesu přináší podnikatelům významnou výhodu, neboť jim umožňuje v relativně krátkém čase sestavit fond a zahájit jeho správu.

Aby bylo možné využít tohoto systému, jsou cíloví investoři přísně omezeni. Konkrétně se vyžaduje, aby obchodníci jednali pouze s “kvalifikovanými institucionálními investory” a “investory cílenými pro speciální služby”. Navíc je rozsah této speciální služby omezen pouze na “soukromé umístění” a “soukromou správu” kolektivních investičních schémat, a standardní “nabídka” (veřejná nabídka) není obvykle zahrnuta. Toto omezení rozsahu služeb je důležitým omezením, které je vyváženo menší regulací.

Dále jsou na oznamovatele této speciální služby kladeny i po oznámení pokračující povinnosti. Zahrnuje to například podávání výročních zpráv o podnikání a veřejné přístupnosti vysvětlujících dokumentů. To znamená, že i přes systém oznámení je podnik pod určitým dohledem úřadů.

Právní povaha “oznámení” na rozdíl od “registrace” znamená rozdíl v hloubce administrativního přezkumu. Registrace vyžaduje podstatné posouzení a je časově náročná a vyžaduje přísné požadavky, zatímco oznámení je založeno především na formálním posouzení, což umožňuje rychlý průběh procesu. Tento rozdíl představuje zejména pro subjekty jako jsou venture kapitálové fondy (VC) nebo private equity fondy (PE), které vyžadují rychlé získání kapitálu a investiční realizaci, velmi významnou výhodu z hlediska času a nákladů. Rychlý vstup na trh umožňuje předcházet ztrátě investičních příležitostí a očekává se, že to bude mít za následek podporu oběhu kapitálu v celé ekonomice. Navíc se díky tomu mohou snížit vysoké náklady na odborné služby a výdaje na vytvoření interního kontrolního systému, což snižuje bariéry pro malé fondy a nové účastníky na trhu. Očekává se, že tento systém podpoří vstup různorodých hráčů na japonský finanční trh a zvláště urychlí dodávku rizikového kapitálu do nově vznikajících průmyslových odvětví.

Definice a rozsah podnikání pro služby vyhrazené pro kvalifikované institucionální investory v Japonsku

Finanční transakce spojené s investičními schématy (vlastní získávání kapitálu a správa)

Finanční transakce, které lze provádět jako výjimka pro kvalifikované institucionální investory a podobné subjekty v Japonsku, se týkají především “podílů v kolektivních investičních schématech” a zahrnují “vlastní získávání kapitálu a vlastní soukromé umístění” a “vlastní správu” aktiv.

“Podíly v kolektivních investičních schématech” označují práva spojená s mechanismy, které získávají kapitál od investorů a používají jej k provozování podnikání nebo investic, přičemž výnosy jsou distribuovány zpět investorům. Tyto podíly odpovídají “předpokládaným cenným papírům” (cenné papíry druhé kategorie) podle japonského zákona o obchodování s finančními produkty a jsou také součástí finančních produktů, které zpracovávají obchodníci s finančními produkty druhé kategorie.

“Vlastní soukromé umístění” znamená činnost, kdy podnikatel sám nabízí podíly v kolektivních investičních schématech určitému omezenému počtu osob, zatímco “vlastní správa” se vztahuje na správu aktiv, která byla vložena. Zejména v případě “vlastní správy” se tato výjimka vztahuje na situace, kdy více než 50 % vložených aktiv je investováno do cenných papírů nebo práv spojených s derivátovými transakcemi.

Tato výjimka umožňuje provádět celý proces od založení fondu po jeho správu, ale je specifická tím, že se omezuje pouze na “podíly v kolektivních investičních schématech”. Například obchodování s právy na výnosy z trustů, které je součástí obchodních aktivit obchodníků s finančními produkty druhé kategorie, je obvykle mimo rámec této výjimky. Toto omezení obchodního rozsahu naznačuje, že tato výjimka je specializovaná na konkrétní formu kolektivních investic, které se nazývají “fondy”. Další podmínka “především investice do cenných papírů a podobných aktiv” slouží k jasnému vymezení hranice mezi regulovanými aktivitami investičního managementu. Je explicitně uvedeno, že práva na výnosy z nemovitostních trustů nejsou “nemovitostními fondy”, což naznačuje, že pro založení nemovitostních fondů existují vyšší překážky. Omezením obchodního rozsahu se snižuje dohledová zátěž regulačních orgánů a očekává se, že to podpoří získávání kapitálu v konkrétních oblastech, zejména v oblasti venture kapitálu. Navíc oblasti jako nemovitostní služby, které vyžadují koordinaci s jinými právními předpisy (například zákon o realitních agenturách), zůstávají v rámci přísnějšího registračního systému, aby se předešlo složitému překrývání regulací. Toto omezené nastavení rozsahu ukazuje, že japonská finanční regulace se snaží reagovat na konkrétní tržní potřeby a zároveň udržet celkovou konzistenci regulačního systému.

Rozsah a omezení výjimečných služeb

Při provádění fondového podnikání mimo rozsah služeb výjimečně určených pro kvalifikované institucionální investory, například při “nabízení” neomezenému počtu investorů, je vyžadována registrace pro obchodování s finančními produkty druhé kategorie, zatímco pro správu investic zaměřenou především na cenné papíry nebo derivátové transakce je vyžadována registrace pro investiční správu. Překročení regulačních hranic vede k povinnosti podrobit se přísnější registraci.

Dále se na tyto výjimečné služby vztahuje “dvojvrstvá regulace” (regulace fondů fondů). Pokud kolektivní investiční schéma přijímá investice od jiného kolektivního investičního schématu, může se stát, že nesplňuje požadavky výjimečných služeb v závislosti na vrstvě investorů. Konkrétně, investice od fondu, ve kterém osoby jiné než kvalifikovaní institucionální investoři získávají cenné papíry zajištěné aktivy vydané zvláštním účelovým společnostem (SPC) nebo se stávají členy anonymní společnosti na základě anonymního partnerství, obvykle nesplňují požadavky výjimečných služeb. Toto opatření slouží k zamezení shromažďování kapitálu od běžných investorů prostřednictvím výjimečných služeb jako skuliny. Tato regulace lze interpretovat jako projev “substančního přístupu”, který se snaží eliminovat schémata, která formálně splňují požadavky výjimečných služeb, ale ve skutečnosti vyžadují zvýšenou ochranu běžných investorů.

Existují však výjimky, které umožňují dvojvrstvou strukturu za určitých podmínek, jako je celkový počet nekvalifikovaných institucionálních investorů v horním i dolním fondu, který nepřesahuje 49 osob, pro určité druhy partnerství, jako jsou investiční společnosti s omezeným ručením (LPS) nebo společnosti s omezeným ručením (LLP). Regulační orgány se zaměřují nejen na zjevnou právní formu, ale také na konečné zdroje kapitálu a umístění rizika. Tím se očekává, že se zabrání zneužití výjimečných služeb a vystavení chráněných investorů neoprávněným rizikům. To naznačuje, že tvůrci fondů by měli být vždy vědomi toku kapitálu a konečné vrstvy investorů, nejen právní formy, a důsledně dodržovat skutečné regulační požadavky.

Cíloví investoři a jejich požadavky podle japonského práva

Definice a konkrétní příklady kvalifikovaných institucionálních investorů

Služby vyhrazené pro kvalifikované institucionální investory a investory, na které se vztahují speciální pravidla, jsou v zásadě určeny pro “kvalifikované institucionální investory” a “investory, na které se vztahují speciální pravidla” podle japonského zákona o obchodování s finančními produkty. “Kvalifikovaný institucionální investor” je institucionální investor, který má podle tohoto zákona odborné znalosti, zkušenosti a finanční základnu potřebnou pro investování.

Jako konkrétní příklady kvalifikovaných institucionálních investorů lze uvést:

• Provozovatelé obchodování s finančními produkty první kategorie (cenné papíry)
• Správci investic
• Investiční společnosti
• Banky, pojišťovny, úvěrové družstva
• Investiční podniky s omezeným ručením (LPS) s čistým jměním nad 500 milionů jenů
• Osoby nebo společnosti s bilancí držených cenných papírů nad 1 miliardu jenů, které mají otevřený účet u cenných papírů déle než jeden rok a které podaly hlášení generálnímu řediteli Agentury finančních služeb

Kvalifikovaní institucionální investoři jsou vzhledem ke své odbornosti považováni za schopné obejít se s nižší úrovní regulativní ochrany než běžní investoři. Definice kvalifikovaného institucionálního investora je detailní a přísná, protože se předpokládá, že tito investoři mají schopnost samostatně hodnotit rizika spojená s obchodováním s finančními produkty a činit investiční rozhodnutí na vlastní odpovědnost. Na základě tohoto předpokladu může stát osvobodit tyto investory od povinnosti registrace a uvolnit některé informační povinnosti a regulační omezení. Uznání statusu “profesionála” snižuje dohledovou zátěž regulačních orgánů a zvyšuje efektivitu trhu. Pokud by definice “profesionála” byla nejasná, zvyšovalo by se riziko zneužití speciálních služeb a nedostatečné ochrany investorů. Tato definice “profesionála” je proto pro zajištění odpovědnosti za rizika na finančních trzích a pro zajištění efektivity regulace nesmírně důležitá.

Rozsah a metody ověření pro investory cílené na speciální služby (tzv. semi-profesionální investoři) podle japonského práva

Investoři cílení na speciální služby, kteří nejsou kvalifikovanými institucionálními investory, jsou omezeni na určité subjekty, u kterých se předpokládá, že mají schopnost investičního rozhodování. Do této kategorie patří státy, místní veřejné organizace, veřejně obchodované společnosti nebo jednotlivci, kteří splňují určité požadavky.

V případě individuálních investorů jsou požadavky následující:

• Očekává se, že mají investiční finanční aktiva ve výši alespoň 100 milionů jenů.
• Uplynul alespoň jeden rok od otevření cenných papírů.
• Na základě obchodních podmínek a dalších okolností se rozumně předpokládá, že jednotlivec má čisté jmění a investiční finanční aktiva v hodnotě alespoň 300 milionů jenů a má více než jeden rok obchodních zkušeností.

Co se týče metod ověřování těchto požadavků, zejména pokud jde o požadavky na majetek, je vyžadováno rozumné posouzení na základě obchodních podmínek a dalších okolností. V praxi je běžné požadovat předložení dokumentů, jako jsou výpisy z obchodních zůstatků od cenných papírů.

Investoři cílení na speciální služby jsou považováni za “semi-profesionály”, kteří mají určitou schopnost investičního rozhodování a velikost majetku, i když nejsou na úrovni kvalifikovaných institucionálních investorů. Ověření jejich způsobilosti je důležitou povinností hlásícího subjektu. Nedodržení této povinnosti může vést k administrativním sankcím, a proto je vyžadována přísná náprava. Zejména v případě individuálních investorů je dokazování finanční situace spojeno s otázkami soukromí, což může být psychologicky náročné. Tato povinnost ověřování je důležitou zárukou pro udržení charakteru speciálních služeb jako “fondů pro omezený počet profesionálů”. Přísná povinnost ověřování omezuje využívání speciálních služeb pouze pro profesionální investory a zabraňuje nezaregistrovanému nabízení běžným investorům. Na druhou stranu byla také poukázáno na to, že tato praktická překážka může částečně omezovat využívání speciálních služeb. Hlásící subjekty by měly nejen plnit povinnost informovat investory, ale také přísně ověřovat jejich způsobilost a udržovat záznamy o tomto ověření.

Pozor na omezení počtu investorů a regulaci dvouvrstvé struktury podle japonského práva

V rámci speciálních obchodních činností pro kvalifikované institucionální investory a další existuje přísné omezení počtu investorů, kteří nespadají pod kvalifikované institucionální investory, a to na maximálně 49 osob. Pro kvalifikované institucionální investory není stanoven žádný konkrétní horní limit, ale celkový počet oprávněných osob v rámci kolektivního investičního schématu může být omezen na méně než 499 osob, což odpovídá soukromému umístění. To znamená, že i když vytvoříte nový fond, pokud jsou správce a investiční cíl stejní, nemůžete přijímat nové investory, kteří nespadají pod speciální obchodní činnosti, ve větším počtu než 49 osob.

Dále, v důsledku zmíněné regulace dvouvrstvé struktury (regulace fondů fondů), pokud fond přijímá investice od jiných fondů, a investoři spodního fondu nejsou kvalifikovaní institucionální investoři, může být tento fond vyloučen z výjimek speciálních obchodních činností. Toto opatření má zabránit schématům, kdy velké množství běžných investorů nepřímo investuje do fondu, a tím předchází vytváření mezery v regulaci. Nicméně existují výjimky, kdy je dvouvrstvá struktura povolena, pokud jsou splněny určité podmínky, jako například v případě investičních partnerství s omezenou odpovědností (LPS) nebo partnerství s omezenou odpovědností (LLP), kde celkový počet nekvalifikovaných institucionálních investorů v mateřském a dceřiném fondu nepřesahuje 49 osob.

Omezení na 49 osob je klíčovým požadavkem, aby speciální obchodní činnosti nevybočily ze své povahy “fondů pro malý počet profesionálů”. Toto omezení je zamýšleno jako jasný rozlišovací prvek od “nabídky” kapitálu od neurčitého počtu běžných investorů a zajišťuje, že se jedná o skutečné “soukromé umístění”. Regulace dvouvrstvé struktury je navržena tak, aby zabránila schématům, která by se snažila obcházet přímé omezení počtu osob a shromažďovat kapitál od běžných investorů (vyhýbání se regulaci). Omezení počtu osob a regulace dvouvrstvé struktury mají za účel zabránit odchýlení speciálních obchodních činností od jejich původního účelu (usnadnění fondů pro profesionální investory) a vyhnout se obcházení ochrany běžných investorů. Tím je udržována důvěra v systém. Pro tvůrce fondů to znamená, že musí pečlivě ověřovat kvalifikaci a omezení počtu investorů nejen přímo, ale i v rámci celého zdroje kapitálu fondu, což naznačuje složitost dodržování předpisů v komplexních fondových strukturách.

Oznámovací systém a postupy podle japonského práva

Požadavky a potřebné dokumenty pro nové oznámení

Osoby, které chtějí provádět zvláštní obchodní činnosti pro kvalifikované institucionální investory atd., musí před zahájením činnosti podat oznámení předsedovi vlády Japonska (pravomoc je delegována na ředitele finančního úřadu, který má na starosti hlavní obchodní nebo kancelářské prostory). Toto oznámení se liší od běžné registrace obchodování s finančními produkty a je považováno za relativně jednoduchý proces.

Oznámení musí obsahovat název podniku, výši kapitálu (v případě právnických osob), jména členů vedení, jména důležitých zaměstnanců a typy činností, které se plánují provádět.

Při novém oznámení se vyžaduje předložení následujících dokumentů:

• Oznámení o zvláštní obchodní činnosti pro kvalifikované institucionální investory atd. (formulář č. 20)
• Prohlášení pod přísahou (formulář se liší v závislosti na tom, zda je oznámení podáváno právnickou nebo fyzickou osobou)
• Životopisy členů vedení a důležitých zaměstnanců
• Výpis z registru obyvatel (v případě právnických osob výpis z obchodního rejstříku)
• Osvedčení úřadu, že nejsou splněny podmínky pro odmítnutí registrace
• Stanovy
• Výpis z obchodního rejstříku
• Poslední rozvaha a výkaz zisků a ztrát
• Dokumenty, které se předkládají v případě, že všichni kvalifikovaní institucionální investoři jsou investičními společnostmi s omezeným podílem
• Dokumenty prokazující celkovou výši vkladů od osob s úzkým vztahem a osob s relevantními znalostmi a zkušenostmi

Předkládání se zásadně provádí prostřednictvím elektronického systému pro podávání žádostí a oznámení, který poskytuje Úřad finančních služeb, přičemž formuláře jsou ve formátu Excel a přílohy ve formátu PDF. V případě, že není možné předložit dokumenty elektronicky, předkládá se jeden originál a jedna kopie na finanční úřad nebo finanční kancelář, která má na starosti hlavní obchodní nebo kancelářské prostory.

Zvláště pro zahraniční podnikatele (zahraniční právnické osoby nebo fyzické osoby s bydlištěm v zahraničí), kteří nemají obchodní nebo kancelářské prostory v Japonsku, je místem podání oznámení oddělení správy státních cenných papírů, sekce dohledu nad cennými papíry č. 3, Kanto finančního úřadu. To je důležitý bod, který naznačuje, že i bez základny v Japonsku je možné podat oznámení o této zvláštní obchodní činnosti.

Při podání oznámení je také nutné zaplatit registrační a licenční poplatek ve výši 150 000 jenů.

Oznámení je podle zákona o správním řízení zásadně “formální kontrolou”, a nezahrnuje podstatnou kontrolu. Nicméně, vzhledem k množství předkládaných dokumentů, kontrole životopisů členů vedení a důležitých zaměstnanců, prohlášení pod přísahou a ověření podmínek pro odmítnutí registrace, je v praxi prováděna přísná kontrola. Zvláště důležité je prohlášení, že nejsou splněny podmínky pro odmítnutí registrace. To naznačuje, že i když se jedná o formální oznámení, je zde snaha o určitou míru zajištění kvalifikace podnikatele. Rozdíl mezi principem formální kontroly a přísností v praxi lze interpretovat jako hledání rovnováhy mezi zajištěním rychlého postupu a zároveň prevencí vstupu nekvalifikovaných podnikatelů. Nepravdivé oznámení nebo nedostatky v přiložených dokumentech mohou vést k administrativním sankcím nebo trestům, což naznačuje, že podnikatelé podávající oznámení musí nejen shromáždit potřebné dokumenty, ale také důkladně ověřit přesnost a úplnost informací a splnění požadavků. Proto je často nezbytná podpora odborníků.

Kontinuální povinnosti: Podávání výročních zpráv a veřejná kontrola podle japonského práva

Subjekty, které podaly oznámení o zvláštních obchodních činnostech pro kvalifikované institucionální investory, jsou povinny plnit kontinuální povinnosti i po podání oznámení. Jednou z nejdůležitějších je vytvoření a podání výroční zprávy za každý obchodní rok. Toto musí být provedeno do tří měsíců po skončení každého obchodního roku. Podání výroční zprávy se obvykle provádí prostřednictvím Integrovaného systému podpory obchodních činností Finančního úřadu (integrovaný systém). Při používání tohoto systému se doporučuje použití PC s operačním systémem v japonštině a formulářů v Excelu, a je třeba si dát pozor, protože vstup z operačních systémů v jiných jazycích nemusí být přijat.

Kromě nově podaných informací je také povinností vytvořit dokumentaci pro každý obchodní rok a poskytnout ji veřejné kontrole do čtyř měsíců po skončení každého obchodního roku. Tato dokumentace může být nahrazena kopií výroční zprávy. Veřejná kontrola může být provedena umístěním dokumentů v hlavní obchodní nebo kancelářské pobočce podnikatele a ve všech pobočkách, kde se provádí zvláštní obchodní činnosti, nebo zveřejněním na vlastním webovém sídle společnosti.

Podávání výročních zpráv a povinnost veřejné kontroly jsou klíčovými prostředky pro kontinuální dohled nad zdravím podniků po podání oznámení. To umožňuje úřadům pochopit finanční situaci a řízení podnikání subjektů a v případě vzniku problémů rychle zavést administrativní opatření (například příkazy k nápravě obchodních praktik nebo zákazy činnosti). Povinnost používat integrovaný systém jasně ukazuje na podporu digitalizace s cílem zvýšit efektivitu práce regulačních orgánů a posílit sběr dat. Kontinuální povinnost podávání zpráv pomáhá udržovat compliance systém podniků a zvyšuje transparentnost vůči investorům. Digitalizace vede k efektivnějšímu podávání zpráv a zlepšení schopnosti analýzy dat, což umožňuje rychlejší a přesnější dohled. Proto musí podnikatelé udržovat systém právního dodržování a transparentnosti informací nejen v době podání oznámení, ale i během celého průběhu podnikání, přičemž zvláštní pozornost je třeba věnovat přizpůsobení se digitálním systémům.

Procedury ohlašování změn a zrušení

Pokud dojde ke změně v obsahu oznámení, je povinností oznámitelů zvláštních obchodních činností kvalifikovaných institucionálních investorů, aby bez zbytečného odkladu podali oznámení o změně. Toto se vztahuje na situace, jako jsou změny obchodního názvu, změny ve složení vedení, přesuny provozoven a další změny v oznámených údajích.

V případě přerušení činnosti, obnovení, zrušení, rozpuštění nebo pokud se podnikání stane výrazně obtížným, stejně jako v případě porušení zákonů, existuje povinnost podat příslušné oznámení bez zbytečného odkladu. Tyto oznámení se také obvykle podávají prostřednictvím elektronického systému pro podávání žádostí a oznámení finančního úřadu.

Povinnost podávat oznámení o změnách a zrušení je nezbytná, aby úřady mohly neustále sledovat nejnovější stav podnikatelů a udržovat zdraví trhu. Zejména oznámení o obtížích v pokračování podnikání nebo o porušení zákonů slouží jako spouštěč pro rychlou reakci úřadů z hlediska ochrany investorů. To zabraňuje podnikatelům s problémy v setrvání na trhu a omezuje rozšíření škody na investory. Povinnost oznámení podporuje sebereflexi podnikatelů a zvyšuje důvěru v celý trh. Nedbalost nebo nepravdivá oznámení mohou vést k administrativním sankcím, a proto se od podnikatelů vyžaduje, aby vždy poskytovali přesné informace. Finanční úřady prostřednictvím systému oznámení získávají schopnost v reálném čase sledovat dynamiku trhu a zasahovat podle potřeby.

Organizační struktura a regulace chování

Potřebné lidské složení a interní řídící systém pro provádění činností

Ačkoliv je provozování činností pro kvalifikované institucionální investory a další výjimky založeno na systému “oznámení”, pro správné provádění těchto činností je nezbytné mít odpovídající lidské složení a zavedený interní řídící systém. Osoby provádějící tyto činnosti musí zajistit, že mají dostatečné znalosti a zkušenosti týkající se dané činnosti, a musí mít k dispozici správně fungující organizační strukturu.

Konkrétně se od manažerů vyžaduje, aby měli dostatečné kvalifikace pro spravedlivé a přesné provádění činností obchodníka s finančními nástroji, což je posuzováno na základě jejich dosavadní kariéry a schopností. Dále se od členů výkonného vedení, kteří se podílejí na běžném provozu, vyžaduje, aby rozuměli obsahu směrnic pro řízení podniku, které jsou stanoveny v souvislosti s japonskými zákony o obchodování s finančními nástroji a dalšími příslušnými předpisy, a aby měli dostatečné znalosti a zkušenosti pro správné provádění činností a pro řízení compliance a rizik.

Dále je vhodné zřídit oddělení compliance (nebo pověřenou osobu), které je nezávislé na obchodním oddělení, a je důležité, aby tato osoba měla dostatečné znalosti a zkušenosti. Je také nutné zajistit personál schopný vytvářet a spravovat účetní dokumenty a zprávy, zajišťovat jejich zveřejnění, řídit rizika, spravovat počítačové systémy, řídit obchody, spravovat klienty, provádět kontrolu reklam, spravovat informace o klientech, zpracovávat stížnosti a problémy a provádět interní audit.

Protože činnosti pro kvalifikované institucionální investory a další výjimky jsou založeny na systému “oznámení”, neprovádí se přísné předběžné kontroly jako u běžných obchodníků s finančními nástroji. Nicméně, na základě směrnic dohledu jsou požadovány podstatně stejné interní řídící systémy a lidské požadavky. To umožňuje provádět dohled po skutečnosti, aby se v případě problémů neohrozila ochrana investorů. Zvláště nezávislost oddělení compliance a zavedení systému řízení rizik jsou nezbytné pro zajištění důvěryhodnosti finanční instituce. Udržování skutečných požadavků na governance a řízení rizik za formální deregulací (“oznámení”) má za následek zajištění zdraví trhu. Tím se snižuje riziko zneužití výjimek. Podnikatelé mají povinnost nechat se zmást zdánlivou jednoduchostí procedur a autonomně budovat a udržovat vysokou úroveň interního řídícího systému, který se od finančních institucí vyžaduje.

Aplikovaná pravidla chování a výjimky

I pro oznámitelé činností pro kvalifikované institucionální investory a další výjimky se v zásadě aplikují stejná pravidla chování jako pro obchodníky s finančními nástroji. Jedná se o základní rámec pro zajištění spravedlnosti a transparentnosti činností a ochrany investorů.

Avšak v rámci těchto výjimečných činností může dojít k osvobození od některých pravidel chování, pokud klient spadá do kategorie “určitých investorů” a podobně, v závislosti na charakteristikách investora. To je založeno na předpokladu, že profesionální investoři provádějí investiční rozhodnutí na základě principu vlastní odpovědnosti. Například mohou být osvobozeny od principu vhodnosti nebo od povinnosti poskytování informací písemně.

Aplikace pravidel chování a jejich částečné osvobození je konkrétní realizací principu vhodnosti, který zohledňuje znalosti, zkušenosti a finanční situaci investora. Zatímco obecní investoři vyžadují pečlivou ochranu, pro profesionální investory by přílišné regulace mohly být překážkou v podnikání, a proto jsou regulace uvolňovány v racionální míře. To odráží postoj regulačních orgánů, které usilují o rovnováhu mezi efektivitou a ochranou. Flexibilita regulace v závislosti na charakteristikách investora má za následek zvýšení efektivity trhu a zároveň udržení potřebné ochrany investorů. Tím se vytváří tržní prostředí schopné reagovat na různé finanční potřeby. Naznačuje to, že tvůrci fondů musí přesně rozumět rozsahu pravidel chování aplikovaných na jednotlivé investory a poskytovat odpovídající informace a reakce.

Porovnání s jinými finančními nástroji podle japonského práva

Rozdíly mezi druhým typem obchodování s finančními produkty a speciálními službami pro kvalifikované institucionální investory

Speciální služby pro kvalifikované institucionální investory se v některých aspektech překrývají s druhým typem obchodování s finančními produkty, avšak existují zásadní rozdíly v právní povaze, cílových službách, omezeních investorů a požadavcích.

Japonský zákon o obchodování s finančními produkty (Financial Instruments and Exchange Act) stanovuje různé úrovně regulace – registraci (pro druhý typ obchodování) a oznámení (pro speciální služby) – v závislosti na povaze podnikání a míře rizika, kterou jsou cíloví investoři ochotni přijmout. Tento systém umožňuje podnikatelům flexibilitu ve výběru nejvhodnějšího právního rámce pro jejich obchodní model a cílové zákazníky. Například, pokud chcete nabízet širokou škálu finančních produktů běžným investorům, zvolíte druhý typ obchodování, zatímco pro specializaci na sestavení a správu fondů pro profesionální investory se hodí speciální služby. Rozdíly v úrovni regulace přímo ovlivňují náklady na dodržování předpisů a snadnost vstupu na trh pro podnikatele. Přísnější regulace znamená vyšší náklady a bariéry pro vstup, zatímco méně přísná regulace znamená nižší náklady a snadnější vstup. To naznačuje, že podnikatelé by měli pečlivě zvážit, kterou licenci si vybrat, nejen na základě “lehčí regulace”, ale také s ohledem na možnosti budoucího rozšíření podnikání a změny v cílové skupině zákazníků.

Porovnání se službami pro kvalifikované institucionální investory a podobné zahraniční investory

Nově zavedená služba pro zahraniční investory a podobné subjekty (特例業務), která byla vytvořena v důsledku novelizace japonského zákona o obchodování s finančními nástroji v roce 2021 (令和3年), má mnoho společných rysů se službami pro kvalifikované institucionální investory a podobné subjekty (適格機関投資家等特例業務). Nicméně existují významné rozdíly v účelu zavedení a konkrétních požadavcích.

Zavedení služeb pro zahraniční investory a podobné subjekty je součástí národní strategie Japonska, která má zvýšit atraktivitu země v konkurenci s finančními centry v Asii, jako jsou Singapur a Hongkong. Tato reforma, která umožňuje “veřejné” nabídky, usnadňuje shromažďování kapitálu od širšího spektra zahraničních investorů a zlepšuje přístup k japonskému kapitálovému trhu.

Administrativní opatření a sankce podle japonského práva

Speciální obchodní činnosti pro kvalifikované institucionální investory v Japonsku podléhají systému “oznámení”, který je oproti běžné registraci finančních produktů a obchodních činností zjednodušený. Přesto jsou na porušení právních předpisů aplikovány přísné administrativní opatření a sankce.

V případě, že subjekty nepodají různé oznámení nebo zprávy o činnosti, nebo pokud podají nepravdivá oznámení či zprávy, mohou být předmětem administrativních opatření. Mezi tato opatření patří příkazy k nápravě činnosti a příkazy k ukončení činnosti. Příkazy k nápravě činnosti mají za cíl opravit problémy v provozu, zatímco příkazy k ukončení činnosti jsou vydávány v případě závažného porušení právních předpisů nebo když je pokračování v činnosti obtížné.

Dále japonský zákon o obchodování s finančními produkty stanovuje trestní sankce, a v případě porušení právních předpisů mohou být uloženy tresty odnětí svobody nebo pokuty. Japonská Agentura pro finanční služby zveřejňuje seznam oznámitelů, se kterými není možné navázat kontakt, a pokud se do 30 dnů od zveřejnění neozvou, může po provedení administrativního řízení, jako je slyšení, nařídit ukončení jejich činnosti.

Systém oznámení vyžaduje jednodušší předběžnou kontrolu, ale zároveň je důležité mít přísná opatření proti porušení pravidel a důsledný dohled. Existence administrativních opatření a sankcí působí jako silný odstrašující faktor, který podnikatele motivuje k dodržování právních předpisů. Příkazy k ukončení činnosti vydávané subjektům, se kterými nelze navázat kontakt, slouží k odstranění fiktivních společností nebo nevhodných podnikatelů z trhu a k efektivní ochraně investorů. Přísný dohled po skončení činnosti zajišťuje důvěryhodnost speciálních obchodních činností a zároveň zaručuje zdraví celého japonského finančního trhu. Podnikatelé mají povinnost nejen podat oznámení, ale také udržovat stálý systém dodržování předpisů a být schopni rychle reagovat na jakékoli komunikace od úřadů.

Shrnutí

Podnikatelé, kteří zvažují využití speciálního režimu pro kvalifikované institucionální investory a podobné subjekty v Japonsku, musí plně porozumět a dodržovat přísné požadavky a trvalé povinnosti, které jsou s tímto režimem spojeny.

• Přísná ověření cílových investorů: Zejména u individuálních investorů, kteří spadají do kategorie speciálního režimu, je důležité přísně ověřovat jejich způsobilost, včetně požadavků na investiční finanční aktiva. Nedostatečná kontrola může vést k riziku administrativních sankcí.
• Trvalé informační zveřejňování a dodržování předpisů: Požaduje se, aby podniky nepodceňovaly trvalé povinnosti, jako je podávání výročních zpráv, veřejné přístupnosti vysvětlujících dokumentů a různých změnových oznámení. Tyto informace jsou klíčové pro dohled úřadů a ochranu investorů.
• Vytvoření interního kontrolního systému: Je nezbytné mít dobře nastavenou personální strukturu, organizační systém a systém řízení compliance a rizik, aby bylo možné řádně provádět činnosti. Je třeba pochopit, že za formálním systémem hlášení se skrývají vysoké standardy interního řízení, které jsou od finančních institucí vyžadovány.
• Reakce na dvouúrovňovou regulaci: Při použití struktury fondu fondů je nezbytné pečlivě navrhnout schéma tak, aby nedošlo k porušení složité dvouúrovňové regulace, a spolupracovat s právními odborníky.
• Specifické požadavky pro zahraniční podniky: I zahraniční podniky, které nemají obchodní nebo kancelářské prostory v Japonsku, musí podat oznámení Kanto Local Finance Bureau a v případě speciálního režimu pro zahraniční investory je nutná existence domácí pobočky. Je důležité vytvořit vhodný systém s ohledem na tyto požadavky.

Speciální režim pro kvalifikované institucionální investory a podobné subjekty bude i nadále hrát důležitou roli ve zjednodušení sestavování a správy fondů zaměřených na profesionální investory na japonském finančním trhu.

Právní kancelář Monolith má bohaté zkušenosti s podporou mnoha domácích i mezinárodních klientů v oblasti práva týkajícího se japonských finančních nástrojů a burzy. V naší kanceláři pracuje několik anglicky mluvících právníků s kvalifikací zahraničních advokátů, kteří jsou schopni přesně vysvětlit složité požadavky japonského zákona o finančních nástrojích a burze v kontextu mezinárodního podnikání a poskytnout praktické rady. Jsme připraveni podpořit vaše podnikání v Japonsku tak, aby probíhalo hladce a v souladu s právními předpisy.