Τι είναι οι ρήτρες προεπιλεγμένης εκκαθάρισης στις συμβάσεις επενδύσεων;

Στις συμβάσεις επενδύσεων, μπορεί να καθορίζεται μια ρήτρα που ονομάζεται “ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης” (みなし清算条項). Υπάρχουν πολλά ζητήματα που πρέπει να εξεταστούν σχετικά με τη ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης, όπως πότε πρέπει να καθοριστεί και ποιο πρέπει να είναι το περιεχόμενό της. Σε αυτό το άρθρο, θα εξηγήσουμε τη ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης στις συμβάσεις επενδύσεων.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Τι είναι η ρήτρα θεωρούμενης εκκαθάρισης

Η ρήτρα θεωρούμενης εκκαθάρισης (Deemed Liquidation) αναφέρεται σε μια διάταξη που προβλέπει ότι, σε περίπτωση που πραγματοποιηθεί M&A στην εταιρεία εκδόσεως, θα θεωρηθεί ότι η εταιρεία έχει εκκαθαριστεί και θα διανεμηθούν κεφάλαια στους επενδυτές. Σε περίπτωση που η ρήτρα θεωρούμενης εκκαθάρισης έχει καθοριστεί σε συμβόλαιο επένδυσης ή παρόμοιο, οι μέτοχοι που υπόκεινται στην εφαρμογή της ρήτρας θεωρούμενης εκκαθάρισης μπορούν να λάβουν προτεραιότητα στη διανομή της ανταμοιβής που αποκτήθηκε από την M&A, πριν από τους άλλους μετόχους.

Συνήθως, σχετικά με τη ρήτρα θεωρούμενης εκκαθάρισης, όταν υπάρχει δικαίωμα προτεραιότητας στη διανομή του εναπομείναντος περιουσιακού στοιχείου, συχνά καθορίζεται ότι η ανταμοιβή που αποκτήθηκε από την M&A θα διανεμηθεί με τον ίδιο τρόπο με τη διανομή του εναπομείναντος περιουσιακού στοιχείου.

Σκοπός της Ρήτρας Υποθετικής Εκκαθάρισης

Ο κύριος σκοπός της ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης είναι να προστατεύσει τα δικαιώματα και τα οφέλη των μετόχων, όπως τα επενδυτικά κεφάλαια (VC), που απέκτησαν μετοχές σε υψηλότερη τιμή από τους ιδρυτές ή τους αρχικούς συμμετέχοντες. Πολλές εταιρείες startups στοχεύουν στην ΙPO, αλλά συχνά δεν φτάνουν εκεί, και συνήθως πωλούνται ή απορροφώνται από άλλες εταιρείες, με πολλές περιπτώσεις M&A. Όταν πραγματοποιείται M&A, αν η ανταμοιβή διανέμεται ανάλογα με το ποσοστό των μετοχών, τα VC που απέκτησαν μετοχές σε υψηλότερη τιμή μπορεί να υποστούν σημαντικές απώλειες.

Για παράδειγμα, σε μια εταιρεία που έχει εκδώσει 10.000 μετοχές, οι ιδρυτές ή οι αρχικοί συμμετέχοντες απέκτησαν 9.000 μετοχές (90% των μετοχών) με 10.000 γιεν ανά μετοχή. Έτσι, η τιμή απόκτησης των μετοχών είναι 90 εκατομμύρια γιεν.

Από την άλλη πλευρά, αν τα VC απέκτησαν 1.000 μετοχές (10% των μετοχών) με 100.000 γιεν ανά μετοχή, η τιμή απόκτησης των μετοχών είναι 100 εκατομμύρια γιεν. Αν στη συνέχεια η εταιρεία startup αναπτύσσεται και προκύπτει μια πρόταση M&A με συνολική αξία 500 εκατομμύρια γιεν, οι ιδρυτές ή οι αρχικοί συμμετέχοντες θα μπορούσαν να λάβουν 450 εκατομμύρια γιεν, αφού αφαιρέσουν την τιμή απόκτησης των μετοχών τους, κερδίζοντας 360 εκατομμύρια γιεν.

Από την άλλη πλευρά, τα VC θα λάβουν μόνο 50 εκατομμύρια γιεν, αφού η τιμή απόκτησης των μετοχών τους ήταν 100 εκατομμύρια γιεν, υποστηρίζοντας έτσι μια απώλεια 50 εκατομμύρια γιεν. Παρά την απώλεια των VC, οι ιδρυτές ή οι αρχικοί συμμετέχοντες μπορεί να επιδιώξουν την M&A λόγω του κέρδους των 360 εκατομμύρια γιεν. Η ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης έχει ως κύριο σκοπό την προστασία των δικαιωμάτων και των οφελών των VC σε τέτοιες καταστάσεις.

Σχετικά με την ισχύ της ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης

Όπως αναφέρθηκε προηγουμένως, η ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης συνήθως καθορίζει ότι, σε περίπτωση που υπάρχει προτεραιότητα στην κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας, η ανταμοιβή που αποκτήθηκε από την M&A θα κατανεμηθεί με τον ίδιο τρόπο όπως η κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας. Σε αυτήν την περίπτωση, η εταιρεία θεωρείται ότι έχει εκκαθαριστεί και η κατανομή γίνεται με τον ίδιο τρόπο όπως η κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας, επιτρέποντας στις μετοχές που έχουν προτεραιότητα στην εναπομείνασα περιουσία να λάβουν προτεραιότητα στην κατανομή της ανταμοιβής που αποκτήθηκε από την M&A.

Εάν δεν έχει καθοριστεί ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης, οι μέτοχοι που έχουν προτεραιότητα στην κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας μπορούν να λάβουν προτεραιότητα στην εξόφληση σε περίπτωση διάλυσης ή εκκαθάρισης της εταιρείας, αλλά δεν μπορούν να λάβουν προτεραιότητα στην κατανομή σε περίπτωση M&A, όπως αγορά ή συγχώνευση.

Έτσι, η ισχύς της ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης είναι ότι επιτρέπει στους μετόχους που έχουν προτεραιότητα στην κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας να λάβουν προτεραιότητα στην κατανομή ακόμη και σε περίπτωση M&A, όπως αγορά ή συγχώνευση.

Σχετικά με τον στόχο της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης

Όταν καθορίζετε μια ρήτρα εικονικής εκκαθάρισης, είναι σημαντικό να καθορίσετε σαφώς τον στόχο της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης. Για παράδειγμα, ακόμη και αν αναφέρετε απλά σε M&A, υπάρχουν διάφορες μέθοδοι, όπως η μέθοδος μέσω της μεταβίβασης (παραχώρησης) μετοχών, η μέθοδος μέσω της υπογραφής νέων μετοχών, η μέθοδος μέσω της ανταλλαγής μετοχών, η μέθοδος μέσω της μεταβίβασης επιχείρησης, η μέθοδος μέσω της συγχώνευσης, η μέθοδος μέσω της διαίρεσης εταιρείας κ.λπ. Επομένως, εάν ο στόχος της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης δεν είναι σαφής, υπάρχει πιθανότητα διαφωνίας μεταξύ των μερών.

Επιπλέον, στην περίπτωση M&A όπως η μεταβίβαση επιχείρησης ή η διαίρεση εταιρείας, η ανταμοιβή της M&A διανέμεται στην εταιρεία και όχι στους μετόχους. Ως εκ τούτου, δεν είναι δυνατόν να καθοριστεί ως ρήτρα εικονικής εκκαθάρισης, και είναι απαραίτητο να καθοριστεί ξεχωριστά μια διάταξη που ορίζει τη διανομή στους μετόχους.

Προϋποθέσεις ενεργοποίησης της ρήτρας θεωρούμενης εκκαθάρισης

Παραπάνω, εξηγήσαμε το αντικείμενο της ρήτρας θεωρούμενης εκκαθάρισης, ωστόσο, είναι απαραίτητο να καθορίσουμε σαφώς και τις προϋποθέσεις ενεργοποίησης της. Για παράδειγμα, μπορεί να σκεφτούμε να ορίσουμε ότι η ρήτρα εκκαθάρισης θα εφαρμόζεται μόνο σε περίπτωση που η συνολική αγοραία αξία των M&A που έχουν επιλεγεί ως αντικείμενο, υπερβαίνει ένα συγκεκριμένο ποσό. Σχετικά με τις προϋποθέσεις ενεργοποίησης, πρέπει να διεξαχθεί προσεκτική εξέταση, λαμβάνοντας υπόψη την αγοραία αξία, την τιμή απόκτησης των μετοχών από VC και άλλους μετόχους, το ποσοστό των μετοχών που κατέχει κάθε μέτοχος και άλλες σχετικές συνθήκες.

Σχετικά με την κατανομή της αντιπαροχής μέσω της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης

Όπως αναφέρθηκε προηγουμένως, στην περίπτωση της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης, συνήθως, όταν παρέχεται προτεραιότητα στην κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας, η αντιπαροχή που αποκτάται από την M&A διανέμεται με τον ίδιο τρόπο όπως η κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας. Επομένως, η κατανομή της αντιπαροχής γίνεται με τον ίδιο τρόπο όπως η κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας.

Ωστόσο, δεν είναι απαραίτητο να καθορίζεται πάντα ότι η κατανομή μέσω της ρήτρας εικονικής εκκαθάρισης θα γίνεται με τον ίδιο τρόπο όπως η κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας. Είναι επίσης δυνατόν να καθοριστεί ότι η αντιπαροχή θα διανέμεται με διαφορετικό τρόπο. Σε αυτήν την περίπτωση, υπάρχει επίσης το ζήτημα του πώς θα αντιμετωπιστεί αυτή η αντιπαροχή από φορολογικής άποψης, οπότε όταν η αντιπαροχή διανέμεται με διαφορετικό τρόπο από την κατανομή της εναπομείνασας περιουσίας, πρέπει να ληφθούν υπόψη και τα φορολογικά ζητήματα κατά την καθορισμό των διατάξεων.

Πρέπει να καθορίζεται η ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης σε συμβάσεις επενδύσεων ή συμβάσεις μεταξύ μετόχων;

Υπάρχει συζήτηση για το εάν είναι δυνατόν να καθοριστεί η ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης μέσω “συμβάσεων”, όπως συμβάσεις επενδύσεων ή συμβάσεις μεταξύ μετόχων, ή μέσω “καταστατικού”. Σχετικά με τις μετοχές τύπου με ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης, υπάρχει αρνητική άποψη για τον καθορισμό τους στο καταστατικό, καθώς δεν ανταποκρίνονται στο άρθρο 108 του Ιαπωνικού Νόμου για τις Εταιρείες, που καθορίζει το περιεχόμενο των μετοχών τύπου.

Επιπλέον, στη σελίδα 50 των “Κύριων Σημείων Προσοχής για Υγιείς Επενδύσεις Venture στη χώρα μας”, που δημοσιεύτηκε από το Υπουργείο Οικονομίας, Εμπορίου και Βιομηχανίας της Ιαπωνίας τον Μάρτιο του 2018 (Heisei 30), αναφέρεται ότι “η υποθετική εκκαθάριση είναι μια ρήτρα συμβάσεων που συνάπτεται εθελοντικά. Δηλαδή, διαφέρει από την προτεραιότητα διανομής και την προτεραιότητα διανομής των υπολειπόμενων περιουσιακών στοιχείων που επηρεάζουν όλους τους μετόχους βάσει της ισχύος του καταστατικού, και παρέχει προτεραιότητα διανομής στους επενδυτές ως ισχύς της σύμβασης.”

Από αυτή την περιγραφή, μπορούμε να πούμε ότι το Υπουργείο Οικονομίας, Εμπορίου και Βιομηχανίας θεωρεί ότι η ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης καθορίζεται μέσω συμβάσεων, όχι μέσω καταστατικού.

https://monolith.law/corporate/issuance-of-class-shares[ja]

Παράδειγμα ρήτρας ισοδυνάμου υγροποίησης

Σχετικά με τα παραδείγματα ρήτρας ισοδυνάμου υγροποίησης, για παράδειγμα, μπορεί να σκεφτεί κανείς ρήτρες όπως η παρακάτω.

Άρθρο ○ (Ρήτρα ισοδυνάμου υγροποίησης)

Οι συμβαλλόμενοι μέρη συμφωνούν ότι οι μέτοχοι θα λάβουν την αντιπαροχή που προκύπτει από την εξαγορά επιχείρησης, η οποία υπολογίζεται με τον ίδιο τρόπο με την εξίσωση διανομής του εναπομείναντος περιουσιακού στοιχείου που ορίζεται στο καταστατικό.

Συμπέρασμα

Παραπάνω, περιγράψαμε τη ρήτρα υποθετικής εκκαθάρισης σε συμβάσεις επενδύσεων. Είναι πιθανόν να προταθεί συχνά από VC και άλλους επενδυτές, σε νεοσύστατες επιχειρήσεις κατά τη διαπραγμάτευση συμβάσεων επενδύσεων, η ενσωμάτωση μιας ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης. Για να λάβει μια νεοσύστατη επιχείρηση επένδυση από VC και άλλους, πρέπει να ανταποκριθεί στις απαιτήσεις τους, αλλά είναι απαραίτητο να εξετάσει προσεκτικά το περιεχόμενο της ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης, ώστε να μην επηρεαστεί αρνητικά στο μέλλον. Όσον αφορά την εξέταση της ρήτρας υποθετικής εκκαθάρισης, απαιτείται ειδικευμένη γνώση, επομένως είναι επιθυμητό να λάβετε συμβουλές από ειδικούς, όπως δικηγόρους.