Σημαντικά σημεία στις συμβάσεις που πρέπει να προσέξετε στις εξαγορές εφαρμογών M&A

Στα τελευταία χρόνια, οι πωλήσεις και οι εξαγορές εφαρμογών μέσω M&A (Συγχωνεύσεις και Εξαγορές) έχουν αυξηθεί.
Όταν μιλάμε για M&A εφαρμογών, η εξαγορά του Instagram από το Facebook είναι μια διάσημη περίπτωση, αλλά αυτή η τάση ισχύει επίσης για τις επιχειρήσεις νεοφυών εταιρειών.

Παλαιότερα, οι εταιρείες στόχευαν συχνά στην έξοδο από την επένδυση (exit) μέσω της Δημόσιας Προσφοράς Μετοχών (IPO). Ωστόσο, στα τελευταία χρόνια, έχει αυξηθεί η τάση να πραγματοποιούνται exits νωρίτερα από την IPO ή για την απόκτηση κεφαλαίων προκειμένου να δοκιμάσουν νέες επιχειρηματικές προσπάθειες μέσω του M&A εφαρμογών.

Ωστόσο, το M&A εφαρμογών δεν είναι κάτι που γίνεται συχνά, οπότε είναι πιθανό να υπάρχουν πολλά σημεία στα οποία δεν είστε σίγουροι για το πώς να δημιουργήσετε σωστά ένα συμβόλαιο. Για αυτό το λόγο, θα αναλύσουμε λεπτομερώς τα σημεία που πρέπει να προσέξετε στα συμβόλαια M&A εφαρμογών.

Τι είναι η Εξαγορά και Συγχώνευση Εφαρμογών (M&A)

Οι εφαρμογές που κατεβάζουμε και χρησιμοποιούμε στα smartphones μας από τα app stores της Apple ή της Google ονομάζονται “ντόπιες εφαρμογές” (native apps), ενώ αυτές που λειτουργούν μέσω web browser χωρίς να απαιτείται λήψη ονομάζονται “web εφαρμογές”. Ωστόσο, όταν μιλάμε γενικά για “εφαρμογές”, συνήθως αναφερόμαστε στις ντόπιες εφαρμογές.

Ο όρος “Εξαγορά και Συγχώνευση” (M&A) χρησιμοποιείται επειδή, στην περίπτωση μεταβίβασης μόνο του λογισμικού, απαιτούνται διάφορες διαδικασίες όπως η διαχείριση των πνευματικών δικαιωμάτων τρίτων που χρησιμοποιήθηκαν κατά την ανάπτυξη, καθώς και η διαδοχή και μεταβίβαση των εφαρμογών που συνδέονται με διακομιστές. Για αυτό το λόγο, είναι πιο λογικό να γίνεται η εξαγορά σε επίπεδο εταιρείας ή επιχειρηματικής μονάδας.

Τέσσερις Τρόποι για την Εξαγορά Εφαρμογών M&A

① Πλήρης Μεταβίβαση Μετοχών

Η πλήρης μεταβίβαση μετοχών αναφέρεται στη μέθοδο M&A όπου όλοι οι μέτοχοι μιας εταιρείας μεταβιβάζουν τις μετοχές τους, μεταφέροντας έτσι τα δικαιώματα διοίκησης στον αγοραστή, και είναι κατάλληλη για start-up εταιρείες όπου ο ιδιοκτήτης ή λίγοι στελέχη κατέχουν την πλειοψηφία των μετοχών.

Το πλεονέκτημα της πλήρους μεταβίβασης μετοχών είναι ότι αλλάζουν μόνο οι μέτοχοι, οπότε δεν απαιτείται καμία διαδικασία για την επικύρωση δικαιωμάτων ή διαπραγματεύσεις με τρίτους ή χρήστες.

Για την εφαρμογή της απαιτείται η σύναψη “Συμβολαίου Μεταβίβασης Μετοχών” μεταξύ όλων των μετόχων της εταιρείας και του αγοραστή.

② Απορρόφηση μέσω Συγχώνευσης

Η απορρόφηση μέσω συγχώνευσης είναι ένα είδος “συγχώνευσης” όπου μία εταιρεία εξαφανίζεται και όλα τα δικαιώματα και υποχρεώσεις της μεταφέρονται στην επιβιώσα εταιρεία.

Για την εφαρμογή της απαιτείται η σύναψη “Συμβολαίου Συγχώνευσης” μεταξύ της εταιρείας που θα εξαφανιστεί και της εταιρείας που θα επιβιώσει.

③ Ανταλλαγή Μετοχών

Η ανταλλαγή μετοχών είναι μια μέθοδος M&A όπου η “αγοράζουσα εταιρεία” αποκτά μετοχές από τους μετόχους της “πωλούμενης εταιρείας” ανταλλάσσοντας τις δικές της μετοχές, και η πωλούμενη εταιρεία γίνεται θυγατρική κατά 100%.

Για την εφαρμογή της απαιτείται η σύναψη “Συμβολαίου Ανταλλαγής Μετοχών” μεταξύ της αγοράζουσας και της πωλούμενης εταιρείας.

④ Μεταβίβαση Επιχείρησης

Η μεταβίβαση επιχείρησης αναφέρεται στη μέθοδο M&A όπου ένα μέρος ή το σύνολο της επιχείρησης μιας εταιρείας πωλείται στον αγοραστή, και είναι κατάλληλη για εταιρείες που διεξάγουν πολλαπλές επιχειρήσεις.

Η διαφορά από τη μεταβίβαση μετοχών είναι ότι μπορείς να επιλέξεις και να αγοράσεις τα απαραίτητα περιουσιακά στοιχεία για την επιχείρηση, και για την εφαρμογή της απαιτείται η σύναψη “Συμβολαίου Μεταβίβασης Επιχείρησης” μεταξύ της εταιρείας που πωλεί και του αγοραστή.

Για περισσότερες λεπτομέρειες σχετικά με τις μεθόδους M&A για εφαρμογές σε smartphones, μπορείτε να ανατρέξετε στο παρακάτω άρθρο.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

Ανάμεσα στους τέσσερις τρόπους για την εξαγορά εφαρμογών M&A, θα αναλύσουμε ειδικότερα τα σημεία προσοχής στα συμβόλαια μεταβίβασης μετοχών και μεταβίβασης επιχείρησης, τα οποία επιλέγονται συχνά για την αγορά εφαρμογών από IT start-up εταιρείες, στην επόμενη ενότητα.

Σημεία Προσοχής στη Σύμβαση Μεταβίβασης Μετοχών

Έλεγχος Πριν από τη Δημιουργία

Για να αποφύγετε αποτυχίες στη μεταβίβαση μετοχών, πρέπει να ελέγξετε τα εξής δύο σημεία πριν δημιουργήσετε τη σύμβαση μεταβίβασης μετοχών.

Είναι η Εταιρεία Αντικείμενο «Εταιρεία Έκδοσης Μετοχικών Τίτλων»;

Σύμφωνα με τον Νόμο Εταιρειών που τέθηκε σε ισχύ στις 1 Μαΐου 2006 (2006), οι εταιρείες δεν εκδίδουν μετοχικούς τίτλους ως κανόνα, και μόνο στην περίπτωση που οι μετοχές έχουν καθοριστεί για έκδοση στο καταστατικό, είναι δυνατή η έκδοση μετοχικών τίτλων. Αυτές οι εταιρείες αποκαλούνται «Εταιρείες Έκδοσης Μετοχικών Τίτλων».

Στην περίπτωση των Εταιρειών Έκδοσης Μετοχικών Τίτλων, ο Νόμος Εταιρειών ορίζει ότι η μεταβίβαση μετοχών δεν έχει αποτελεσματικότητα εάν δεν παραδοθούν οι μετοχικοί τίτλοι από τον πωλητή στον αγοραστή, επομένως είναι σημαντικό να ελέγξετε το καταστατικό της εταιρείας εκ των προτέρων.

Υπάρχουν Περιορισμοί στη Μεταβίβαση των Μετοχών της Εταιρείας;

Οι μετοχές με περιορισμό μεταβίβασης είναι εκείνες για τις οποίες το καταστατικό απαιτεί την έγκριση της εταιρείας για τη μεταβίβασή τους. Για να μεταβιβαστούν, απαιτείται η έγκριση της εταιρείας (γενική συνέλευση των μετόχων, συμβούλιο διεύθυνσης κ.λπ.) πέραν της συγκατάθεσης του πωλητή, οπότε ο έλεγχος του καταστατικού είναι απαραίτητος.

Σημεία Προσοχής στη Σύμβαση Μεταβίβασης Μετοχών

Η σύμβαση μεταβίβασης μετοχών είναι μια διμερής συμφωνία μεταξύ του μετόχου που κατέχει τις μετοχές της εταιρείας (πωλητή) και του αγοραστή, αλλά στην πραγματικότητα σχετίζεται και με την εταιρεία που εκδίδει και διαχειρίζεται τις μετοχές.

Έγκριση Μεταβίβασης

Εάν δεν υπάρχουν περιορισμοί στη μεταβίβαση των μετοχών της εταιρείας, δεν υπάρχει πρόβλημα. Ωστόσο, εάν υπάρχουν περιορισμοί, πρέπει να λάβετε την έγκριση μεταβίβασης από την εταιρεία.

＜Σημεία Προσοχής＞
Εάν υπάρχουν περιορισμοί, θα πρέπει να καθορίσετε στη σύμβαση μεταβίβασης μετοχών μια προθεσμία μέσα στην οποία η εταιρεία πρέπει να λάβει την έγκριση μεταβίβασης.

Αλλαγή Ονόματος στο Μητρώο Μετόχων

Στην περίπτωση των κοινών εταιρειών που δεν εκδίδουν μετοχικούς τίτλους, ακόμα και αν η μεταβίβαση μετοχών ολοκληρωθεί μεταξύ της εταιρείας και του αγοραστή, ο αγοραστής δεν μπορεί να διεκδικήσει τη θέση του ως μέτοχος εάν δεν γίνει αλλαγή ονόματος στο μητρώο μετόχων, και δεν θα μπορεί να ασκήσει δικαιώματα ψήφου στη γενική συνέλευση των μετόχων.

＜Σημεία Προσοχής＞
Για να γίνει η αλλαγή ονόματος, ο «πωλητής» και ο «αγοραστής» που είναι καταχωρημένοι στο μητρώο μετόχων πρέπει να κάνουν κοινή αίτηση για την αλλαγή, οπότε θα πρέπει να καθορίσετε στη σύμβαση μεταβίβασης μετοχών ότι κατά την ολοκλήρωση της μεταβίβασης, ο πωλητής και ο αγοραστής θα πρέπει να ζητήσουν αμέσως και από κοινού την αλλαγή ονόματος.

Ωστόσο, στην περίπτωση των Εταιρειών Έκδοσης Μετοχικών Τίτλων, ο αγοραστής μπορεί να κάνει αίτηση για αλλαγή ονόματος μόνος του, οπότε αυτή η ρήτρα δεν είναι απαραίτητη.

Δηλώσεις και Εγγυήσεις

Οι δηλώσεις και εγγυήσεις αφορούν τον πωλητή που παρέχει στον αγοραστή δηλώσεις και εγγυήσεις σχετικά με το περιεχόμενο της επιχείρησης, την οικονομική κατάσταση, τις μετοχές κ.λπ. της στοχευόμενης εταιρείας. Είναι μια απαραίτητη ρήτρα για την προστασία του αγοραστή σε περίπτωση που οι δηλώσεις του πωλητή διαφέρουν από την πραγματικότητα και είναι ιδιαίτερα σημαντική στη σύμβαση μεταβίβασης μετοχών.

＜Σημεία Προσοχής＞
Για τον αγοραστή, είναι πιο ασφαλές να υπάρχουν εκτεταμένες δηλώσεις και εγγυήσεις, αλλά για τον πωλητή, είναι προτιμότερο να διακρίνει τα στοιχεία που μπορεί να εγγυηθεί από εκείνα που είναι δύσκολο και να περιορίσει τις εγγυήσεις στα δυνατά στοιχεία, μειώνοντας έτσι τον κίνδυνο.

Σημεία Προσοχής στη Σύμβαση Μεταβίβασης Επιχείρησης

Προκαταρκτικοί Έλεγχοι

Σε περίπτωση μεταβίβασης επιχείρησης, η διαχείριση της εταιρείας αλλάζει, επομένως οι συμβατικές σχέσεις με τους συναλλασσόμενους της συγκεκριμένης επιχείρησης δεν μεταβιβάζονται. Γι’ αυτό, είναι απαραίτητος ο προκαταρκτικός έλεγχος για το αν οι συναλλασσόμενοι θα συνάψουν παρόμοια συμβόλαια με τον αγοραστή.

Επιπλέον, μπορεί να απαιτηθεί η επανασύναψη συμβάσεων με τους χρήστες που χρησιμοποιούν μια εφαρμογή, οπότε είναι απαραίτητος ο έλεγχος του περιεχομένου των τρεχουσών συμβάσεων και η προσεκτική επικοινωνία μέσω δελτίων τύπου πριν ο αγοραστής ξεκινήσει την παροχή της υπηρεσίας.

Σημεία Προσοχής στη Σύμβαση Μεταβίβασης Επιχείρησης

Η μεταβίβαση μετοχών αφορά την αγοραπωλησία ολόκληρης της εταιρείας και έτσι η διαδικασία είναι απλή, αλλά στην περίπτωση μεταβίβασης επιχείρησης απαιτούνται διάφορες διαδικασίες, όπως η ειδική αναγνώριση των περιουσιακών στοιχείων, των απαιτήσεων και των υποχρεώσεων, καθώς και η αλλαγή των συμβάσεων με τους συναλλασσόμενους.

Κατάλογος Μεταβιβαζόμενων Περιουσιακών Στοιχείων

Το πιο σημαντικό στοιχείο σε μια σύμβαση μεταβίβασης επιχείρησης είναι η ειδική αναγνώριση των μεταβιβαζόμενων περιουσιακών στοιχείων, για το οποίο συνήθως δημιουργείται ένας “Κατάλογος Περιουσιακών Στοιχείων” που επισυνάπτεται στη σύμβαση. Ο κατάλογος περιλαμβάνει ακίνητα, εξοπλισμό, προσωπικό, καθώς και δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας όπως εμπορικά σήματα και πνευματικά δικαιώματα.

＜Σημεία Προσοχής＞
Τα “Προσωπικά Δικαιώματα Δημιουργού” δεν μπορούν να μεταβιβαστούν και επομένως παραμένουν στην εταιρεία που παραχωρεί την επιχείρηση, γι’ αυτό είναι απαραίτητο να ρυθμιστεί η μη άσκηση αυτών των δικαιωμάτων στη σύμβαση μεταβίβασης επιχείρησης.

Κατάλογος Απαιτήσεων

Σε περίπτωση που υπάρχουν ανείσπρακτες απαιτήσεις στη μεταβιβαζόμενη επιχείρηση και ο αγοραστής θα τις αναλάβει, δημιουργείται ένας “Κατάλογος Απαιτήσεων” που επισυνάπτεται στη σύμβαση.

＜Σημεία Προσοχής＞
Εάν στη σύμβαση μεταξύ της εταιρείας και του οφειλέτη έχει οριστεί απαγόρευση μεταβίβασης των απαιτήσεων, τότε θα απαιτηθεί η τροποποίηση της συμβάσεως.

Κατάλογος Υποχρεώσεων

Όταν ο αγοραστής αναλαμβάνει τις υποχρεώσεις, δημιουργείται ένας “Κατάλογος Υποχρεώσεων” με παρόμοιο τρόπο και επισυνάπτεται στη σύμβαση.

＜Σημεία Προσοχής＞
Για να αποφευχθούν κίνδυνοι όπως η ανακάλυψη νέων υποχρεώσεων μετά τη μεταβίβαση της επιχείρησης, είναι απαραίτητο να δηλώσει η εταιρεία στη σύμβαση μεταβίβασης επιχείρησης ότι οι υποχρεώσεις που αφορούν τη μεταβιβαζόμενη επιχείρηση είναι αυτές που αναφέρονται αποκλειστικά στον “Κατάλογο Υποχρεώσεων”.

Εγγραφή Απαλλαγής

Σύμφωνα με το άρθρο 22 του Εταιρικού Νόμου, “εάν ο αγοραστής συνεχίσει να χρησιμοποιεί το εμπορικό σήμα της εταιρείας, τότε φέρει επίσης την ευθύνη για την εξόφληση των υποχρεώσεων που προκύπτουν από την επιχείρηση”.

Σε αυτή την περίπτωση, εάν ο αγοραστής κάνει “Εγγραφή Απαλλαγής” ή εάν ο αγοραστής και η εταιρεία ενημερώσουν από κοινού τρίτους ότι ο αγοραστής δεν φέρει ευθύνη για τις υποχρεώσεις της εταιρείας, τότε δεν υπάρχει ευθύνη για την εξόφληση.

＜Σημεία Προσοχής＞
Για να πραγματοποιηθεί η “Εγγραφή Απαλλαγής” από τον αγοραστή, απαιτείται η συνεργασία της εταιρείας, οπότε στη σύμβαση μεταβίβασης επιχείρησης πρέπει να προβλέπεται ότι η εταιρεία θα συνεργαστεί για την “Εγγραφή Απαλλαγής”.

Δηλώσεις Εγγύησης

（※Ίδιο με τη Σύμβαση Μεταβίβασης Μετοχών）

Υποχρέωση Αποφυγής Ανταγωνισμού

Η υποχρέωση αποφυγής ανταγωνισμού αναφέρεται στην “απαγόρευση ανταγωνισμού” που ορίζεται στο άρθρο 21 του Εταιρικού Νόμου, όπου η εταιρεία δεν επιτρέπεται να ασκεί την ίδια επιχείρηση εντός του ίδιου δήμου ή σε γειτονικές περιοχές για 20 χρόνια (ή για 30 χρόνια με ειδική συμφωνία).

＜Σημεία Προσοχής＞
Σε περίπτωση επιχειρήσεων όπως εφαρμογές που λειτουργούν μέσω διαδικτύου, η εμβέλεια του άρθρου 21 του Εταιρικού Νόμου μπορεί να μην είναι επαρκής, οπότε στη σύμβαση μεταβίβασης επιχείρησης μπορεί να οριστεί ότι η περιοχή που αφορά η υποχρέωση αποφυγής ανταγωνισμού είναι “ολόκληρος ο κόσμος”. Επίσης, είναι δυνατόν να οριστεί μια περίοδος που υπερβαίνει τα 20 χρόνια.

Για τη βασική συμφωνία σε συμβάσεις M&A, μπορείτε να διαβάσετε περισσότερα στο παρακάτω άρθρο.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Συνοπτικά

Έχουμε αναλύσει αναλυτικά τέσσερις μεθόδους για τις συναλλαγές εξαγοράς εφαρμογών (App M&A) και τα σχετικά συμβόλαια, καθώς και τα σημεία προσοχής για τα συχνά χρησιμοποιούμενα «Συμβόλαια Μεταβίβασης Μετοχών» και «Συμβόλαια Μεταβίβασης Επιχείρησης».

Για τις εταιρείες νεοφυών (startups), η έξοδος (exit) αποτελεί ένα σημαντικό θέμα, ωστόσο, ανάλογα με το περιεχόμενο των συμβολαίων, μπορεί να ενέχουν και σημαντικούς κινδύνους.

Για να επιτύχετε στις συναλλαγές εξαγοράς εφαρμογών (App M&A), συνιστούμε να συμβουλευτείτε και να λάβετε συμβουλές από ένα νομικό γραφείο με εξειδικευμένες γνώσεις νομικού δικαίου και πλούσια εμπειρία.