Explicación sobre los contratos de indemnización y el seguro D&O en el derecho societario japonés

Uno de los avances más importantes en la Ley de Compañías de Japón (日本の会社法) en los últimos años es la introducción de un nuevo sistema para gestionar el riesgo de responsabilidad personal compensatoria que enfrentan los ejecutivos de las empresas, gracias a la reforma legal de 2019 (令和元年). Esta reforma tiene como objetivo permitir que las empresas japonesas promuevan una gestión más agresiva y estratégica, conocida como “gestión ofensiva”, en un entorno competitivo global. Dicha gestión empresarial conlleva inevitablemente riesgos; sin embargo, si los individuos a cargo de la gestión temen una responsabilidad compensatoria excesiva, podrían reprimir sus decisiones de gestión, lo cual sería un obstáculo para el crecimiento de la empresa. Para abordar este desafío, la Ley de Compañías de Japón ha establecido un marco legal claro para mitigar adecuadamente el riesgo personal y crear un entorno donde el talento excepcional pueda desempeñarse con confianza. En el núcleo de este marco se encuentran las nuevas regulaciones sobre “contratos de indemnización” y “seguros de responsabilidad civil para directores y ejecutivos (seguros D&O)”. Estos sistemas aportan reglas claras a áreas que anteriormente tenían una posición legal ambigua y juegan un papel extremadamente importante en mejorar la transparencia y la efectividad de la gobernanza corporativa. En este artículo, explicaremos en detalle el contenido, los procedimientos y la importancia práctica de estos dos sistemas de gestión de riesgos clave, basándonos en la Ley de Compañías de Japón.

Creación de un nuevo sistema de gestión de riesgos bajo la ley de sociedades enmendada en Japón

Antes de la enmienda a la ley de sociedades de 2019 (2019年の会社法改正), no existía una base legal clara que permitiera a las empresas asumir los costos relacionados con la responsabilidad indemnizatoria de la dirección. En la práctica, se intentaba abordar esto basándose en las disposiciones del contrato de mandato del Código Civil japonés (por ejemplo, el artículo 650, párrafo 3 del Código Civil japonés), pero el alcance y los procedimientos permitidos para la compensación eran inciertos, careciendo de estabilidad legal.

Un desafío particularmente significativo era el problema de los “conflictos de interés”. El hecho de que una empresa asumiera los costos en beneficio de una persona específica podría constituir una “transacción con conflicto de intereses”, lo que podría entrar en conflicto con los intereses de la empresa y de la persona en cuestión. En los casos que correspondían a transacciones con conflicto de intereses, definidas en el artículo 356, párrafo 1 de la ley de sociedades japonesa, se requerían procedimientos estrictos como la aprobación del consejo de administración, lo que generaba complicaciones y una incertidumbre legal.

Para resolver esta situación, la enmienda a la ley de sociedades de 2019 introdujo nuevas disposiciones: el “contrato de compensación” en el artículo 430-2 y las disposiciones relacionadas con el “seguro de responsabilidad indemnizatoria de directores y similares” en el artículo 430-3. El objetivo de esta reforma legal no era solo proteger a los individuos de los riesgos legales. Incluía una intención más amplia de política económica. Al proporcionar un marco de protección legal claro y estable, las empresas pueden atraer más fácilmente talento de calidad tanto a nivel nacional como internacional. Además, las personas encargadas de la gestión pueden tomar decisiones que impliquen la asunción de riesgos apropiados, necesarios para el crecimiento sostenido de la empresa, sin temor excesivo a riesgos de litigios injustos. Por lo tanto, estos sistemas legales están posicionados como medios estratégicos para transformar la cultura de gestión de las empresas japonesas en algo más dinámico y competitivo, y en última instancia, para promover el crecimiento de la economía en su conjunto a través del efecto directo de mitigar los riesgos individuales.

Contratos de Indemnización: Explicación Basada en el Artículo 430-2 de la Ley de Sociedades de Japón

Un contrato de indemnización es aquel celebrado directamente entre una compañía y una persona, en el cual la compañía se compromete a compensar ciertos costos o pérdidas incurridos en relación con la ejecución de sus funciones. Este sistema está detallado en el artículo 430-2 de la Ley de Sociedades de Japón .  

Para celebrar este contrato, en principio, se requiere una resolución de la junta general de accionistas. Sin embargo, en las compañías que cuentan con un consejo de administración, el contenido del contrato puede ser determinado por una resolución de dicho consejo . En este caso, la persona que será objeto de la indemnización, al tener un interés especial en la resolución (director con interés especial), no puede participar en la toma de decisiones .  

El alcance de la indemnización está claramente definido por la ley. Específicamente, se divide en dos categorías principales:

1. Gastos de defensa: Costos como los honorarios de abogados incurridos al enfrentar sospechas de violaciones legales o al responder a reclamaciones que buscan responsabilidades (Artículo 430-2, Párrafo 1, Inciso 1 de la Ley de Sociedades de Japón). Esto también puede incluir costos incurridos durante la etapa de investigación previa a la presentación formal de una demanda.  
2. Compensaciones y acuerdos pagados a terceros: Dinero pagado en responsabilidad por daños causados a terceros en la ejecución de funciones, ya sea como compensación o a través de acuerdos (Artículo 430-2, Párrafo 1, Inciso 2 de la Ley de Sociedades de Japón).  

Por otro lado, para prevenir el abuso de este sistema y mantener la disciplina individual, se imponen estrictas restricciones a la indemnización. Según el párrafo 2 del artículo 430-2 de la Ley de Sociedades de Japón, la compañía no puede compensar los siguientes costos o pérdidas:

• Gastos de defensa incurridos cuando la persona actúa con el propósito de obtener un beneficio indebido para sí misma o para terceros, o con la intención de causar daño a la compañía (propósito de beneficio indebido o daño) .  
• El monto total de las compensaciones y acuerdos pagados a terceros cuando la persona actúa con malicia o negligencia grave (Artículo 430-2, Párrafo 2, Inciso 3 de la Ley de Sociedades de Japón).  
• Cantidades que deben pagarse para cumplir con responsabilidades hacia la propia compañía (responsabilidad por negligencia en el cumplimiento de deberes según el Artículo 423, Párrafo 1 de la Ley de Sociedades de Japón) .  

Esta disposición refleja un principio importante subyacente en la Ley de Sociedades de Japón. Es decir, el sistema de indemnización está diseñado para proteger a las personas de los riesgos comerciales inevitables asociados con decisiones de gestión honestas, y no para eximir las consecuencias de actos maliciosos o violaciones significativas del deber de cuidado por parte de la persona.

Además, los contratos de indemnización, al estar su procedimiento y alcance especialmente regulados por el artículo 430-2, no están sujetos a las disposiciones generales sobre transacciones con conflicto de intereses (como el Artículo 356 de la Ley de Sociedades de Japón), según establece el párrafo 6 del artículo 430-2 de la Ley de Sociedades de Japón . Esto simplifica los procedimientos legales y fomenta el uso del sistema.  

Seguro de Responsabilidad Civil para Directivos y Administradores (Seguro D&O): Explicación basada en el Artículo 430-3 del Código de Comercio de Japón

El contrato de seguro de responsabilidad civil para directivos y administradores, regulado por el artículo 430-3 del Código de Comercio de Japón, es un sistema conocido comúnmente como “Seguro D&O” (Directors and Officers Liability Insurance). Este seguro es contratado por la empresa, que actúa como asegurado, con una tercera compañía de seguros para cubrir a su equipo directivo.

Para que una empresa suscriba un contrato de Seguro D&O y asuma el costo de la prima, se requieren procedimientos legales claros. Específicamente, se debe decidir el contenido del contrato de seguro mediante una resolución de la junta general de accionistas o, en el caso de una empresa con un consejo de administración, mediante una resolución del propio consejo (Artículo 430-3, párrafo 1 del Código de Comercio de Japón). Esta disposición legal justifica que la empresa asuma el costo del seguro, resolviendo la ambigüedad que existía anteriormente.

Al igual que los contratos de indemnización, la suscripción de un contrato de Seguro D&O está excluida de las disposiciones generales sobre transacciones con conflicto de intereses (Artículo 356 del Código de Comercio de Japón) según el párrafo 2 del artículo 430-3. Esto se debe a que se han establecido procedimientos detallados específicos en el artículo 430-3 para evitar la duplicidad de regulaciones.

El alcance de la cobertura del Seguro D&O varía según el contenido de cada contrato de seguro, pero generalmente incluye tanto los daños y perjuicios como los costos de litigio para responder a demandas. Sin embargo, no todas las responsabilidades están cubiertas y existen importantes causas de exención. Por ejemplo, los siguientes casos suelen estar excluidos del pago del seguro:

• Actos delictivos personales o acciones realizadas con conocimiento de su ilegalidad.
• Actos realizados con el propósito de obtener un beneficio personal de manera fraudulenta.
• Daños corporales a personas o daños a la propiedad que deberían estar cubiertos por otro tipo de seguro de responsabilidad civil.

Además, cuando una empresa pública suscribe un Seguro D&O, está obligada a divulgar un resumen del contenido del mismo en su informe anual. Esto asegura la transparencia hacia los accionistas e inversores.

Análisis comparativo entre contratos de indemnización y seguros D&O bajo la ley japonesa

Tanto los contratos de indemnización como los seguros D&O tienen el objetivo común de mitigar el riesgo de responsabilidad compensatoria individual, pero existen diferencias significativas en sus funciones y características. Más que ser alternativas entre sí, se complementan mutuamente, y su combinación puede establecer un sistema de gestión de riesgos más sólido.

Una de las diferencias más notables es la rapidez en la provisión de fondos. Los contratos de indemnización permiten que la empresa pague directamente los costos, lo que facilita la provisión rápida de fondos para gastos de defensa, como los honorarios de abogados, especialmente en las etapas iniciales de un litigio. También se permite el adelanto de gastos por parte de la empresa, lo cual es una gran ventaja para la liquidez financiera del individuo. Por otro lado, los seguros D&O requieren un proceso de reclamación a la aseguradora, lo que puede llevar tiempo hasta que se realice el pago.

En cuanto a la amplitud de la cobertura, generalmente los seguros D&O son superiores. Los contratos de indemnización no cubren las pérdidas causadas por mala fe o negligencia grave del individuo, ya que están prohibidas por ley, mientras que los seguros D&O pueden cubrir casos relacionados con negligencia grave, dependiendo de las condiciones del contrato de seguro. Además, los seguros D&O permiten establecer sumas aseguradas que pueden cubrir reclamaciones de daños y perjuicios extremadamente altas.

La fuente de financiamiento también es un punto importante de comparación. La fuente de financiamiento de los contratos de indemnización son los fondos propios de la empresa, lo que puede representar un riesgo de cobertura insuficiente si la situación financiera de la empresa es precaria. En contraste, los seguros D&O ofrecen una fuente de financiamiento estable, ya que es una tercera parte, la compañía de seguros, la que asume el pago final.

Considerando estas características, se puede ver el uso óptimo de ambos sistemas. Los conflictos legales, como los litigios, generan dos tipos de cargas económicas para el individuo: una es el “problema de liquidez” para pagar los honorarios de los abogados a corto plazo, y la otra es el “problema de capacidad de pago” a largo plazo si se pierde el caso y hay que pagar una gran suma en compensaciones. Los contratos de indemnización responden eficazmente al “problema de liquidez” debido a su rapidez. Por otro lado, los seguros D&O funcionan como una red de seguridad definitiva para el “problema de capacidad de pago”. Por lo tanto, muchas empresas avanzadas utilizan los contratos de indemnización como una “primera línea de defensa” para respuestas rápidas iniciales y los seguros D&O como una “última línea de defensa” contra daños devastadores, operando ambos en conjunto.

A continuación se presenta una tabla que resume las principales características de ambos sistemas.

Importancia Práctica: A partir de Casos Judiciales Recientes en Japón

Los riesgos de responsabilidad por daños y perjuicios a los que se enfrenta la dirección de una empresa no son meramente teóricos. Los tribunales japoneses han emitido sentencias en el pasado que ordenan a individuos pagar indemnizaciones por daños y perjuicios extremadamente altas en litigios relacionados con la gestión empresarial. Los casos judiciales que presentamos en esta sección no buscan analizar en detalle el contenido de esa responsabilidad, sino mostrar de manera concreta la magnitud del riesgo económico que un individuo podría asumir.

Por ejemplo, en una demanda de representación de accionistas relacionada con pérdidas derivadas de transacciones fraudulentas en un gran banco, el Tribunal de Distrito de Osaka ordenó en el año 2000 (Heisei 12) a un ex gerente de sucursal pagar más de 530 millones de dólares estadounidenses en daños y perjuicios.

En otro caso, relacionado con el uso de aditivos alimentarios no autorizados por un gran fabricante de alimentos, la Corte Suprema de Japón confirmó en 2008 (Heisei 20) una sentencia que ordenaba a dos ex directores pagar una indemnización total que superaba los 53 mil millones de yenes.

Además, en un caso en el que ex miembros de la dirección de un gran fabricante fueron demandados por accionistas debido a la ocultación de pérdidas (lo que se conoce como “salto de pérdidas”), el Tribunal Superior de Tokio ordenó a cinco ex directores pagar una indemnización total de aproximadamente 58.3 mil millones de yenes, decisión que fue confirmada por la Corte Suprema de Japón.

Estos ejemplos demuestran claramente que las cantidades de indemnización que un individuo puede ser obligado a pagar como resultado de decisiones de gestión pueden alcanzar niveles que son completamente inmanejables con los activos personales. Ante esta realidad, la implementación adecuada de sistemas de gestión de riesgos, como contratos de indemnización y seguros D&O, ya no es una opción, sino un requisito esencial en la gestión empresarial moderna.

Resumen

La reforma de la Ley de Sociedades de Japón de 2019 (2019年) ha establecido una regulación más clara en cuanto a los contratos de indemnización y los seguros de responsabilidad civil para directivos y administradores (D&O). Esto ha resuelto una larga incertidumbre legal, permitiendo a las empresas ofrecer una protección más definida y estable a los profesionales encargados de la gestión, y ha sentado las bases importantes para la realización de una gobernanza corporativa sólida y el crecimiento sostenido de las empresas. Comprender correctamente estos sistemas y aplicarlos de manera efectiva de acuerdo con la situación de cada empresa es esencial en la gestión empresarial moderna.

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