Desarrollando su propio negocio con 'información confidencial' después de firmar un NDA. Explicación de los riesgos legales asociados.

El Acuerdo de Confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés), es esencial cuando se inicia una nueva transacción con otra empresa. En el NDA, se obliga a utilizar la información confidencial revelada por la otra parte dentro del alcance del propósito establecido.

Sin embargo, después de firmar el NDA, puede que desee llevar a cabo su propio negocio basándose en la información confidencial revelada por la otra parte debido a ciertas circunstancias. El uso de esta información confidencial viola el NDA, por lo que es necesario entender el riesgo legal.

Por lo tanto, explicaremos qué riesgos legales se deben considerar y el contenido y grado de estos riesgos.

Prohibición del uso fuera del propósito del Contrato de Confidencialidad (NDA)

En un NDA, es común que se establezca una cláusula que prohíba el uso de la información confidencial revelada por la otra parte para fines distintos a los previstos, como en el siguiente ejemplo de cláusula.

La Parte A y la Parte B no deben utilizar la información confidencial revelada por la otra parte para ningún propósito distinto a la consideración de una alianza comercial entre ambas partes.

Desde el punto de vista de la parte que revela la información, dicha información es importante para su negocio. Por lo tanto, no se espera que la información revelada se utilice para fines distintos a los establecidos en el NDA. Si la información confidencial revelada está relacionada con el núcleo del negocio de la parte que la revela, existe el riesgo de que se produzcan daños graves si dicha información se filtra a las empresas rivales. Por esta razón, se establece una prohibición de uso fuera del propósito en el NDA, como en el ejemplo de cláusula anterior.

Si la parte que recibe la divulgación de la información utiliza o filtra dicha información para fines distintos a los establecidos en el NDA, será responsable de indemnizar los daños causados a la parte que reveló la información. En cuanto a la responsabilidad por daños y perjuicios, es común que se establezca una cláusula como la siguiente en el NDA.

Si la Parte A y la Parte B causan daño a la otra parte al revelar o filtrar la información confidencial de la otra parte sin el consentimiento previo por escrito de la misma, la otra parte puede reclamar a la Parte A y la Parte B una indemnización por dicho daño.

Cabe señalar que algunos NDA pueden limitar el alcance de la responsabilidad por daños y perjuicios. Por ejemplo, puede haber casos en los que se establezca de antemano en el NDA una cantidad fija como monto previsto de indemnización por daños y perjuicios, o casos en los que se limite el alcance de la indemnización por daños y perjuicios a los daños que normalmente deberían ocurrir, excluyendo los daños derivados de circunstancias especiales, daños indirectos, pérdida de beneficios, etc.

Para más detalles sobre otros ejemplos de cláusulas de contratos de confidencialidad, consulte el siguiente artículo.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

Riesgos de utilizar información confidencial para su propio negocio

Supongamos que se utiliza la información confidencial de la otra parte para un propósito distinto al establecido en el Acuerdo de No Divulgación (NDA). ¿Qué riesgos podría haber? Los riesgos que se pueden considerar son los siguientes tres puntos:

1. Cese del servicio
2. Reclamación de indemnización por daños y perjuicios
3. Costos de manejo, como los honorarios de abogados para lidiar con 1 y 2

De estos, los puntos principales se consideran 1 y 2. Para 1 y 2, hay dos responsabilidades: la responsabilidad basada en la violación del contrato del NDA en sí y la responsabilidad basada en la violación de la Ley Japonesa de Prevención de Competencia Desleal.

Responsabilidad basada en la violación del contrato del NDA en sí

Si se utiliza la información de la otra parte que corresponde a la información confidencial establecida en el NDA en su propio negocio, se violará la cláusula del NDA que prohíbe el uso de la información confidencial para fines distintos a los previstos. Por lo tanto, en teoría, se asumirá la responsabilidad de indemnización por daños y perjuicios debido a la violación del contrato. Además, junto con esto, también puede ser posible que la otra parte solicite el cese del servicio que utilizó la información confidencial en cuestión.

Responsabilidad basada en la violación de la Ley Japonesa de Prevención de Competencia Desleal

Si se utiliza sin permiso la información confidencial revelada por la otra parte para un propósito distinto al acordado, es posible que se considere que dicha acción corresponde a un acto de competencia desleal según el Artículo 2, Párrafo 7 de la Ley Japonesa de Prevención de Competencia Desleal. El Artículo 2, Párrafo 7 de la misma ley establece que “el acto de utilizar o divulgar secretos comerciales con el propósito de obtener beneficios injustos, o con el propósito de causar daño al titular de dichos secretos comerciales” se considera “competencia desleal”.

El Artículo 3 de la Ley Japonesa de Prevención de Competencia Desleal establece que “si los beneficios comerciales son o pueden ser infringidos por competencia desleal, se puede solicitar el cese de dicho acto”. Además, el Artículo 4 de la misma ley establece que si se infringen los beneficios comerciales de otra persona mediante competencia desleal intencional o negligente, se puede solicitar una indemnización por los daños causados.

Grado de riesgo por el uso indebido de información confidencial

Responsabilidad de probar las afirmaciones en un litigio civil

En teoría, si se utiliza información confidencial para fines no previstos, existe el riesgo de ser responsable de daños y perjuicios o de recibir una solicitud de cese de servicio, como se mencionó anteriormente. Sin embargo, para que estas reclamaciones sean reconocidas por el tribunal, es importante tener en cuenta que la parte que alega que la información confidencial ha sido utilizada para fines no previstos debe afirmar y probar los hechos que cumplen con los requisitos de la reclamación.

En un litigio civil, incluso si es cierto que la información confidencial se utilizó para fines no previstos, el tribunal no puede reconocer la reclamación a menos que la parte que solicita daños y perjuicios o la suspensión pueda presentar pruebas que respalden su afirmación.

Riesgo por incumplimiento del propio NDA

Si se solicita una indemnización por daños y perjuicios debido al uso indebido de información confidencial, la parte que solicita debe probar el monto del daño. En este caso, el monto del daño es el daño que la otra parte ha sufrido debido al uso indebido de la información confidencial, es decir, el beneficio que la otra parte habría obtenido si no se hubiera hecho un uso indebido.

Sin embargo, en la práctica, no es fácil afirmar y probar que “si no hubiera habido un uso indebido, la otra parte habría obtenido más beneficios de lo que tiene ahora”. Por lo tanto, incluso si el tribunal reconoce el hecho del uso indebido, es probable que no se reconozca la indemnización por daños y perjuicios si se falla en probar el monto del daño, o que el monto sea muy pequeño.

Además, no es tan fácil demostrar que la parte que recibió la divulgación de la información confidencial la utilizó para fines no previstos. Incluso si la otra parte comienza un servicio que podría utilizar la información después de la divulgación de la información confidencial basada en el NDA, normalmente es difícil concluir que la parte que recibió la divulgación utilizó la información confidencial para fines no previstos. Esto se debe a que no se puede descartar la posibilidad de que se haya recibido información similar a través de un canal distinto a la divulgación de información basada en el NDA.

Por lo tanto, la posibilidad de que se reconozca una indemnización por daños y perjuicios o una suspensión debido a la violación del contrato por el NDA no es muy alta, y el riesgo legal real que se corre debido al uso indebido de la información confidencial no es muy grande.

Riesgo por violación de la Ley de Prevención de la Competencia Desleal (Ley Japonesa de Prevención de la Competencia Desleal)

Para solicitar una indemnización por daños y perjuicios o una suspensión debido a la violación de la Ley de Prevención de la Competencia Desleal, la parte que solicita debe probar que la información confidencial utilizada para fines no previstos es un “secreto comercial” bajo la Ley de Prevención de la Competencia Desleal.

Un “secreto comercial” se define como información técnica o comercial útil para las actividades comerciales que se gestiona como confidencial y no es conocida públicamente (Artículo 6 de la Ley de Prevención de la Competencia Desleal). Desglosando esta definición, para ser considerado un secreto comercial bajo la Ley de Prevención de la Competencia Desleal, se deben cumplir los siguientes requisitos:

• Utilidad
• Gestión de la confidencialidad
• No conocimiento público

La utilidad se refiere a que la información en sí misma es objetivamente útil para las actividades comerciales, o que su uso ayuda a ahorrar costos, mejorar la eficiencia de la gestión, etc. Además, el no conocimiento público significa que no se puede obtener en general fuera del control del titular.

Lo que es particularmente difícil de probar es la gestión de la confidencialidad. Para cumplir con el requisito de gestión de la confidencialidad, la empresa que posee el secreto comercial debe demostrar claramente a sus empleados, etc., a través de medidas que gestionan la información como confidencial, que tiene la intención de gestionar la información como confidencial, y además, debe asegurarse de que los empleados, etc., puedan reconocer la intención de gestionar la información como confidencial.

En concreto, es necesario que se haya demostrado que la información es confidencial mediante medidas como limitar quién puede acceder a la información en la empresa y anotar “confidencial” en los documentos. Sin embargo, en la realidad, muchas empresas no toman estas medidas adecuadamente, por lo que se dice que es difícil probar que es un “secreto comercial” bajo la Ley de Prevención de la Competencia Desleal.

Por lo tanto, el riesgo legal que una empresa que ha utilizado información confidencial para fines no previstos debido a la violación de la Ley de Prevención de la Competencia Desleal no es muy grande. Para los casos judiciales en los que se ha discutido si se trata de un “secreto comercial” bajo la Ley de Prevención de la Competencia Desleal, se explica en detalle en el siguiente artículo.

https://monolith.law/corporate/trade-secrets-unfair-competition-prevention-act2[ja]

Resumen

El uso de información confidencial en violación de un Acuerdo de No Divulgación (NDA por sus siglas en inglés) es claramente un incumplimiento de contrato, por lo que no se puede decir que no exista riesgo legal en este sentido. Sin embargo, la realidad es que el riesgo de enfrentar reclamaciones de indemnización por incumplimiento de contrato o de cesación basadas en la Ley Japonesa de Prevención de Competencia Desleal, debido a la dificultad de la prueba, no es tan alto. Es importante firmar un NDA cuando se revela información confidencial, pero también es importante conocer los efectos de hacerlo. Recomendamos consultar con un abogado especializado y obtener su asesoramiento.

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