Explicación de las "Operaciones Especiales para Inversores Institucionales Calificados" en la Ley de Instrumentos Financieros y Cambio de Japón

La Ley de Instrumentos Financieros y Cambio de Japón (日本の金融商品取引法) obliga, en principio, a quienes operan con instrumentos financieros a “registrarse” ante el Primer Ministro del Gabinete. El objetivo de esto es proteger a los inversores y asegurar la equidad y transparencia del mercado. Sin embargo, este estricto sistema de registro ha representado una carga significativa en términos de tiempo y costos para ciertos negocios financieros, especialmente en la formación y operación de fondos dirigidos a inversores profesionales, convirtiéndose en una barrera para la entrada al mercado.

Ante esta situación, se ha establecido el “Negocio Especial para Inversores Institucionales Calificados”, basado en el Artículo 63 de la Ley de Instrumentos Financieros y Cambio de Japón (日本の金融商品取引法第63条) . Este sistema permite llevar a cabo ciertas operaciones de fondos sin necesidad de registrarse como operador de instrumentos financieros, siendo suficiente una “notificación” a la Oficina de Finanzas local . Esto ha permitido reducir significativamente el tiempo desde la formación del fondo hasta el inicio de sus operaciones, con la expectativa de dinamizar el mercado .

Este sistema se posiciona como una excepción clara al principio de “registro” en el negocio de instrumentos financieros, adoptando un sistema de “notificación”. Este enfoque busca relajar la rigidez de la regulación y fomentar la entrada al mercado al dirigirse a inversores profesionales, para quienes la necesidad de protección del inversor es relativamente baja. Se interpreta la intención del legislador de que, cuando el conocimiento, la experiencia y la situación financiera de los inversores se consideran por encima de un cierto nivel, el Estado no necesita proporcionar una protección excesiva. Como resultado, se espera que se reduzcan los costos regulatorios y que los fondos se suministren al mercado de manera más eficiente. Esta flexibilidad regulatoria puede servir como modelo para el diseño de regulaciones de otros sectores financieros y para futuros productos financieros nuevos, construyendo un sistema regulatorio flexible que se adapte a las características de los clientes objetivo.

Principales características de este servicio especial bajo la ley japonesa

La característica más destacada del servicio especial para inversores institucionales calificados, etc., en Japón, es que permite iniciar operaciones no mediante un “registro” sino a través de una “notificación” . Esta simplificación del procedimiento ofrece la gran ventaja de que los operadores pueden formar fondos y comenzar su gestión en un período relativamente corto .

Para beneficiarse de este sistema, los inversores objetivo están estrictamente limitados. Específicamente, se requiere que solo se trate con “inversores institucionales calificados” y “inversores objetivo de servicios especiales” . Además, el alcance de este servicio especial se limita a la “colocación privada” y la “gestión propia” de esquemas de inversión colectiva, y no incluye generalmente la “oferta” (pública) como regla general . Esta limitación en el alcance del servicio es una restricción importante impuesta a cambio de una regulación más ligera.

Además, a los notificantes de este servicio especial en Japón se les imponen obligaciones continuas después de la notificación. Esto incluye la presentación de informes anuales de negocios y la inspección pública de documentos explicativos . Esto significa que, incluso siendo un sistema de notificación, se está bajo cierta supervisión por parte de las autoridades.

La naturaleza legal de ser una “notificación” en lugar de un “registro” implica una diferencia en la profundidad del escrutinio en los procedimientos administrativos. El registro implica una revisión sustantiva, lo que requiere tiempo y requisitos estrictos, mientras que la notificación, al ser principalmente una revisión formal, permite que los procedimientos avancen rápidamente . Esta diferencia es de un beneficio extremadamente grande en términos de tiempo y costos, especialmente para entidades como los fondos de capital de riesgo (VC) y los fondos de capital privado (PE), que requieren una rápida recaudación de fondos y ejecución de inversiones. Al permitir una entrada rápida al mercado, se espera prevenir la pérdida de oportunidades de inversión y, en última instancia, promover la circulación de capital en toda la economía. Además, se puede reducir el costo de los honorarios de los profesionales y los gastos de construcción de sistemas de gestión interna asociados con el registro, lo que también puede reducir las barreras para fondos de menor escala y nuevos participantes. Se espera que este sistema fomente la entrada de una variedad de jugadores en el mercado financiero de Japón y acelere especialmente el suministro de capital de riesgo a las industrias emergentes.

Definición y Ámbito de las Operaciones Especiales para Inversores Institucionales Calificados en Japón

Actividades de Transacciones de Productos Financieros Elegibles (Auto-emisión y Auto-gestión)

Las actividades de transacciones de productos financieros que se pueden realizar como servicios especiales para inversores institucionales calificados se centran principalmente en la “auto-emisión y auto-colocación privada” y la “auto-gestión” relacionadas con las “participaciones en esquemas de inversión colectiva” bajo la ley japonesa.

Las “participaciones en esquemas de inversión colectiva” se refieren a los derechos relacionados con mecanismos que distribuyen los ingresos a los inversores, los cuales aportan dinero u otros recursos para llevar a cabo negocios o inversiones. Estos se consideran “valores asimilados” (valores de tipo dos) bajo la Ley de Transacciones de Productos Financieros de Japón y son parte de los productos financieros que manejan los operadores de servicios financieros de tipo dos.

La “auto-colocación privada” se refiere a la acción por la cual un operador hace que un número limitado de personas adquieran participaciones en esquemas de inversión colectiva, y la “auto-gestión” se refiere a la acción de gestionar por sí mismo los recursos aportados. En particular, en la “auto-gestión”, cuando más del 50% de los recursos aportados se invierte en valores o derechos relacionados con transacciones de derivados, se convierte en objeto de estos servicios especiales.

Estos servicios especiales permiten llevar a cabo de manera integral la formación y gestión de fondos, pero están limitados exclusivamente a las “participaciones en esquemas de inversión colectiva”. Por ejemplo, la “compra y venta de derechos de beneficio de fideicomiso”, que está incluida en el ámbito de los servicios financieros de tipo dos, generalmente no es objeto de estos servicios especiales. Esta limitación en el ámbito de los servicios indica que estos servicios especiales están especializados en la forma específica de inversión colectiva conocida como “fondo”. Además, la condición de “invertir principalmente en valores, etc.” sirve para delimitar claramente la frontera con las actividades reguladas por la gestión de inversiones. Se indica explícitamente que los derechos de beneficio de fideicomiso inmobiliario no son “fondos inmobiliarios”, lo que sugiere que la formación de fondos inmobiliarios tiene un umbral más alto. Al limitar el ámbito de los servicios, se espera reducir la carga de supervisión de las autoridades reguladoras y promover la recaudación de fondos en áreas específicas (especialmente en inversiones de capital de riesgo). Además, en áreas como las operaciones relacionadas con bienes raíces, que requieren la coordinación con otras regulaciones legales (como la Ley de Negocios de Agentes Inmobiliarios), mantener un sistema de registro más estricto podría evitar la duplicación de regulaciones complejas. Esta configuración de alcance limitado muestra la actitud del sistema de regulación financiera de Japón de responder a necesidades específicas del mercado mientras mantiene la coherencia del sistema regulatorio en su conjunto.

Alcance y Limitaciones de las Operaciones Especiales Bajo la Ley Japonesa

Cuando se lleva a cabo un negocio de fondos más allá del alcance de las operaciones especiales para inversores institucionales calificados, por ejemplo, al realizar una “oferta” a un número no especificado de inversores, se requiere un registro separado como operador de negocios de instrumentos financieros de tipo II, y si la gestión se centra principalmente en inversiones en valores o transacciones de derivados, se requiere el registro como operador de negocios de gestión de inversiones. Al cruzar la línea de regulación, surge la obligación de un registro más estricto.

Además, a estas operaciones especiales se les aplica la “regulación de estructura de dos niveles” (regulación de fondos de fondos). Cuando un esquema de inversión colectiva recibe inversiones de otro esquema de inversión colectiva, puede que no cumpla con los requisitos de las operaciones especiales dependiendo de la capa de inversores. Específicamente, las inversiones provenientes de fondos en los que personas distintas a inversores institucionales calificados adquieren valores respaldados por activos emitidos por una Compañía de Propósito Especial (SPC) o se convierten en socios de un contrato de asociación anónima, no cumplen, en principio, con los requisitos de las operaciones especiales. Esto es una medida para prevenir que se reúnan fondos de inversores generales de manera sustancial a través de una laguna en las operaciones especiales. Esta regulación puede interpretarse como una manifestación del “principio de la realidad”, que busca excluir esquemas que, aunque cumplan formalmente con los requisitos de las operaciones especiales, en realidad aumentan la necesidad de proteger a los inversores generales.

Sin embargo, existen excepciones que permiten la estructura de dos niveles bajo ciertas condiciones, como en el caso de los contratos de asociación de responsabilidad limitada de inversión (LPS) o de asociación de negocios de responsabilidad limitada (LLP), donde el número total de inversores no calificados combinados entre el fondo superior y el fondo inferior es de 49 o menos. Las autoridades reguladoras se enfocan no solo en la forma legal aparente, sino también en quién aporta los fondos finalmente y dónde reside el riesgo. Esto se espera que prevenga el abuso de las operaciones especiales y proteja a los inversores que de otro modo estarían expuestos a riesgos indebidos. Se sugiere que los formadores de fondos deben estar siempre conscientes no solo de la forma legal, sino también del flujo de fondos y de la capa final de inversores, asegurando un cumplimiento sustancial de la regulación.

Inversores Objetivo y sus Requisitos Bajo la Ley Japonesa

Definición y Ejemplos Concretos de Inversores Institucionales Cualificados en Japón

Las operaciones especiales para inversores institucionales cualificados se realizan, en principio, con “inversores institucionales cualificados” y “inversores objetivo de operaciones especiales” bajo la ley japonesa. El término “inversor institucional cualificado” se refiere a los inversores institucionales que poseen conocimientos especializados, experiencia y una base patrimonial en el ámbito de las inversiones, según lo establecido por la Ley de Instrumentos Financieros y Cambio de Japón (Japanese Financial Instruments and Exchange Act).

Algunos ejemplos concretos de inversores institucionales cualificados son:

• Operadores de instrumentos financieros de tipo I (compañías de valores)
• Gestores de inversiones
• Sociedades de inversión
• Bancos, compañías de seguros, cooperativas de crédito
• Sociedades de inversión de responsabilidad limitada con un patrimonio neto de más de 500 millones de yenes (LPS)
• Personas físicas o jurídicas que poseen un saldo de valores en cartera de más de 1.000 millones de yenes y que han pasado un año desde la apertura de su cuenta de valores, y que han notificado al Comisionado de la Agencia de Servicios Financieros de Japón.

Se considera que los inversores institucionales cualificados, debido a su especialización, requieren un nivel de protección regulatoria inferior al de los inversores generales. La definición de inversor institucional cualificado es detallada y estricta porque se presume que tienen la capacidad de evaluar los riesgos asociados con las transacciones de instrumentos financieros y tomar decisiones de inversión bajo su propia responsabilidad. Esta premisa permite al estado eximirlos de la obligación de registro y relajar ciertas divulgaciones de información y regulaciones de conducta. La certificación como “profesional” reduce la carga de supervisión de las autoridades reguladoras y aumenta la eficiencia del mercado. Si la definición de “profesional” fuera ambigua, aumentaría el riesgo de abuso de las operaciones especiales y la falta de protección de los inversores. Esta definición de “profesional” es de suma importancia para clarificar la responsabilidad de asumir riesgos en el mercado financiero y garantizar la eficiencia de la regulación.

Alcance y Método de Verificación de Inversores Objetivo de Operaciones Especiales (Inversores Profesionales, etc.) Bajo la Ley Japonesa

Los “Inversores Objetivo de Operaciones Especiales”, que son sujetos de operaciones especiales además de los Inversores Institucionales Calificados, están limitados a ciertas personas que se espera tengan la capacidad de tomar decisiones de inversión. Esta categoría incluye al Estado, entidades públicas locales, compañías cotizadas en bolsa o individuos que cumplen con requisitos específicos.

En el caso de los inversores individuales, deben cumplir con alguno de los siguientes requisitos:

• Se espera que tengan activos financieros de inversión de más de 100 millones de yenes.
• Haber transcurrido más de un año desde la apertura de una cuenta de valores.
• Personas que, basándose en su situación de transacciones y otras circunstancias, se espera razonablemente que tengan tanto un patrimonio neto como activos financieros de inversión de al menos 300 millones de yenes, y que tengan más de un año de experiencia en transacciones.

En cuanto al método de verificación de estos requisitos, especialmente en lo que respecta a los requisitos de activos, se requiere un juicio razonable basado en la situación de las transacciones y otras circunstancias. En la práctica, es común solicitar la presentación de documentos como informes de saldo de transacciones de las compañías de valores.

Los Inversores Objetivo de Operaciones Especiales se consideran “semi-profesionales”, ya que, aunque no al nivel de los Inversores Institucionales Calificados, poseen cierta capacidad de toma de decisiones de inversión y un tamaño de activos. La verificación de su elegibilidad es un deber importante del declarante. Si se descuida la verificación de los requisitos de los Inversores Objetivo de Operaciones Especiales, el declarante puede ser sujeto de sanciones administrativas, por lo que se requiere una respuesta estricta. En particular, en el caso de los inversores individuales, la prueba de la situación de los activos implica la privacidad, por lo que se considera que hay un alto umbral psicológico. Este deber de verificación es una garantía importante para mantener el carácter de las Operaciones Especiales como fondos destinados a un número limitado de profesionales. El estricto deber de verificación limita el uso de las Operaciones Especiales a los verdaderos profesionales y tiene el efecto de prevenir la promoción no registrada a inversores generales. Por otro lado, se ha señalado que este umbral práctico también puede estar limitando el uso de las Operaciones Especiales. Esto sugiere que los declarantes necesitan no solo cumplir con su deber de explicar a los inversores, sino también verificar rigurosamente su elegibilidad y establecer un sistema para mantener registros.

Aspectos clave sobre la limitación del número de inversores y la regulación de estructuras en dos niveles bajo la ley japonesa

En las operaciones especiales para inversores institucionales cualificados, existe una estricta limitación en el número de inversores objetivo de operaciones especiales (distintos de los inversores institucionales cualificados), que no debe exceder de 49 personas. Aunque no hay un límite claro en el número de inversores institucionales cualificados, el número total de titulares de derechos en todo el esquema de inversión colectiva puede estar limitado a 499 personas o menos, dentro del ámbito de una oferta privada. Esto significa que, incluso si se forma un nuevo fondo, no se pueden reclutar más de 49 nuevos inversores objetivo de operaciones especiales si el operador y el negocio objetivo de la inversión son los mismos.

Además, la regulación de estructuras en dos niveles mencionada anteriormente (regulación de fondos de fondos) puede excluir la aplicación de operaciones especiales si un fondo recibe inversiones de otro fondo y los inversores del fondo subyacente no son inversores institucionales cualificados, etc. Esta medida tiene como objetivo prevenir esquemas en los que un gran número de inversores generales contribuyen indirectamente a un fondo, evitando así lagunas en la regulación. Sin embargo, existen excepciones en las que se permite una estructura en dos niveles si se cumplen ciertas condiciones, como en el caso de contratos de asociación específicos como las asociaciones de responsabilidad limitada de inversión (LPS) o las asociaciones de responsabilidad limitada (LLP), donde el número total de inversores no cualificados, combinando el fondo principal y el subfondo, es de 49 o menos.

La limitación de 49 personas es un requisito central para asegurar que las operaciones especiales no se desvíen de su naturaleza como fondos destinados a un número reducido de profesionales. Esta restricción tiene la intención de diferenciarse claramente de la “solicitud” de fondos de un número indefinido de inversores generales, asegurando que sea una oferta privada en esencia. La regulación de estructuras en dos niveles está diseñada para prevenir esquemas que, aunque eviten directamente la limitación del número de personas, recauden fondos de inversores generales de manera sustancial (evasión de regulaciones). La limitación del número de personas y la regulación de estructuras en dos niveles tienen el efecto de prevenir que las operaciones especiales se desvíen de su propósito original (facilitar fondos para inversores profesionales) y evadir la protección de los inversores generales. Esto mantiene la confiabilidad del sistema. Los formadores de fondos deben verificar cuidadosamente no solo el número directo de inversores, sino también la capa final de inversores que constituyen la fuente de fondos del fondo, lo que sugiere la necesidad de una cuidadosa confirmación de la elegibilidad y las restricciones de número, y destaca la dificultad del cumplimiento en estructuras de fondos complejas.

Sistema de Notificación y Procedimientos Bajo la Ley Japonesa

Requisitos y Documentación Necesaria para Nuevas Notificaciones en Japón

Quienes deseen realizar actividades especiales para inversores institucionales cualificados, etc., deben notificar al Primer Ministro del Gabinete de Japón (cuya autoridad está delegada al director de la Oficina de Finanzas que supervisa la oficina principal o la oficina de negocios) antes de iniciar sus operaciones. Esta notificación es un procedimiento relativamente simple en comparación con el “registro” habitual para las empresas de servicios de transacciones de instrumentos financieros.

Los elementos de la notificación incluyen el nombre comercial del operador, el monto del capital social (en el caso de las corporaciones), los nombres de los directores, los nombres del personal clave, y los tipos de actividades que se pretenden realizar.

Al realizar una nueva notificación, se requiere la presentación de los siguientes documentos:

• Formulario de notificación para actividades especiales para inversores institucionales cualificados, etc. (Formato 20)
• Declaración jurada (el formato varía si el notificante es una corporación o un individuo)
• Curriculum vitae de los directores y del personal clave
• Copia del registro de residencia (certificado de registro de la empresa en el caso de corporaciones)
• Certificado de una autoridad gubernamental que acredite que no se cumplen los requisitos para la denegación del registro
• Estatutos de la corporación
• Certificado de registro de la empresa
• Balance de situación y cuenta de pérdidas y ganancias más recientes
• Documento a presentar si todos los inversores institucionales cualificados son asociaciones de responsabilidad limitada de inversión empresarial
• Documento que certifica el monto total de los fondos aportados por las partes relacionadas y las personas con conocimientos y experiencia

La presentación se realiza en principio utilizando el sistema de solicitud electrónica y notificación proporcionado por la Agencia de Servicios Financieros de Japón, con los formularios en formato Excel y los documentos adjuntos en formato PDF. Si es necesario presentar los documentos en papel, se debe entregar un original y una copia a la Oficina de Finanzas o a la Oficina de Asuntos Financieros que supervisa la oficina principal o la oficina de negocios.

En particular, para los operadores extranjeros (corporaciones extranjeras o individuos con domicilio en el extranjero) que no tienen una oficina o establecimiento en Japón, el lugar de presentación de la notificación es la Sección de Supervisión de Valores No. 3 del Departamento de Administración Financiera de la Oficina de Finanzas de Kanto. Esto es un punto importante que indica que es posible presentar una notificación para estas actividades especiales incluso sin tener una base en Japón.

Además, en el momento de la notificación, se requiere el pago de un impuesto de registro de licencia de 150,000 yenes.

El principio de “revisión formal” es la norma en la Ley de Procedimientos Administrativos, lo que significa que no se acompaña de una revisión sustantiva. Sin embargo, en la práctica, se realiza una verificación rigurosa de la gran cantidad de documentos presentados, los currículos de los directores y el personal clave, las declaraciones juradas y la confirmación de los requisitos para la denegación del registro. Es especialmente importante la declaración jurada de que no se cumplen los requisitos para la denegación del registro (por ejemplo, falta de una oficina en Japón, insuficiencia de capital, deficiencias en la composición del personal). Esto indica que, aunque la notificación sea formal, hay una intención de garantizar hasta cierto punto la idoneidad del operador. La brecha entre el principio de revisión formal y la rigurosidad en la práctica puede interpretarse como un esfuerzo por encontrar un equilibrio entre garantizar procedimientos rápidos y prevenir la entrada de operadores no calificados. Las notificaciones falsas o la falta de documentación adjunta pueden resultar en sanciones administrativas o penales, lo que sugiere que los operadores que presentan la notificación deben verificar exhaustivamente no solo la completitud de los documentos, sino también la precisión del contenido y la satisfacción de los requisitos. Por lo tanto, el apoyo de expertos es esencial en muchas situaciones.

Obligaciones Continuas: Presentación de Informes Empresariales y Exhibición Pública en Japón

Los solicitantes de operaciones especiales para inversores institucionales calificados en Japón tienen obligaciones continuas después de su notificación. Una de las más importantes es la creación y presentación de informes Negocios anuales. Esto debe realizarse dentro de los tres meses siguientes al final de cada año fiscal. La presentación de los informes Negocios se realiza, en principio, utilizando el Sistema Integrado de Apoyo a las Operaciones de la Agencia de Servicios Financieros (Sistema Integrado). Al utilizar este sistema, se recomienda el uso de un PC con sistema operativo en japonés y formatos de Excel, y es importante tener en cuenta que las entradas desde sistemas operativos no japoneses pueden no ser aceptadas.

Además de la información de la nueva notificación, existe la obligación de preparar documentos explicativos cada año fiscal y de ponerlos a disposición del público para su inspección dentro de los cuatro meses posteriores al final de cada año fiscal. Estos documentos explicativos pueden ser reemplazados por copias del informe empresarial. La exhibición pública puede realizarse mediante la disposición de documentos en la oficina principal de negocios del operador o en la oficina donde se realizan las operaciones especiales, o mediante la publicación en el sitio web de la empresa.

La presentación de informes Negocios y la obligación de exhibición pública son medios importantes para supervisar continuamente la solidez de los operadores después de la notificación. Esto permite a las autoridades comprender la situación financiera y la gestión de las operaciones de los operadores y establecer un sistema para activar medidas administrativas (como órdenes de mejora de operaciones o órdenes de cese de operaciones) de manera temprana en caso de problemas. La obligación de utilizar el Sistema Integrado demuestra claramente el impulso hacia la digitalización con el objetivo de mejorar la eficiencia operativa de las autoridades reguladoras y fortalecer la recolección de datos. Las obligaciones de informe continuo mantienen el sistema de cumplimiento de los operadores y aumentan la transparencia hacia los inversores. La digitalización conduce a una mayor eficiencia en la presentación de informes y mejora la capacidad de análisis de datos, lo que permite una supervisión más rápida y precisa. Por lo tanto, los operadores deben mantener un cumplimiento legal continuo y un sistema de divulgación de información a través de sus actividades Negocios, no solo en el momento de la notificación, y la adaptación a los sistemas digitales es esencial.

Procedimientos de Notificación de Cambios y Cancelaciones en Japón

Cuando se producen cambios en la información registrada, los notificantes de operaciones especiales para inversores institucionales calificados en Japón deben presentar sin demora un aviso de cambio. Esto se aplica en casos como cambios en el nombre comercial o en los miembros de la junta directiva, traslados de oficinas, entre otros cambios registrados.

En situaciones como la suspensión, reanudación, cese, disolución de operaciones o cuando la continuidad del negocio se vuelve significativamente difícil, así como en casos de infracciones legales, existe la obligación de presentar sin demora los avisos correspondientes. Estas notificaciones también deben realizarse, en principio, utilizando el sistema electrónico de aplicaciones y notificaciones de la Agencia de Servicios Financieros de Japón.

La obligación de notificar cambios y cancelaciones es esencial para que las autoridades mantengan un conocimiento actualizado de la situación de los operadores y preserven la integridad del mercado. En particular, las notificaciones de dificultades en la continuidad del negocio o de infracciones legales sirven como un disparador para que las autoridades respondan rápidamente desde la perspectiva de la protección de los inversores. Esto previene que los operadores con problemas permanezcan en el mercado y limita la expansión del daño a los inversores. La obligación de notificar fomenta la autodisciplina de los operadores y aumenta la confiabilidad del mercado en su conjunto. La negligencia o las notificaciones falsas pueden llevar a sanciones administrativas, por lo que se exige a los operadores que proporcionen información precisa en todo momento. Se puede decir que la autoridad financiera, a través del sistema de notificaciones, fortalece su capacidad de comprender la dinámica del mercado en tiempo real y de intervenir cuando sea necesario.

Estructura Organizativa y Regulación de Conducta Bajo la Ley Japonesa

Composición Humana y Sistema de Gestión Interna Necesarios para la Ejecución de Tareas

Aunque el negocio especial para inversores institucionales calificados opera bajo un sistema de “notificación”, para llevar a cabo estas operaciones de manera adecuada es esencial contar con una composición humana apropiada y un sistema de gestión interna. Aquellos que realizan las operaciones deben asegurar directores o empleados con suficiente conocimiento y experiencia en el negocio y establecer una estructura organizativa adecuada.

En concreto, se requiere que los gerentes tengan las cualificaciones necesarias para llevar a cabo las operaciones de manera justa y precisa como operadores de instrumentos financieros, en función de su experiencia y capacidad. Además, los directores que trabajan en la gestión diaria deben comprender y ejecutar los puntos de atención en la gestión administrativa mostrados en las regulaciones y directrices de supervisión relacionadas con la Ley de Instrumentos Financieros de Japón, y tener suficiente conocimiento y experiencia en cumplimiento y gestión de riesgos necesarios para la ejecución justa y precisa del negocio de instrumentos financieros.

Además, es deseable establecer un departamento de cumplimiento independiente de las operaciones comerciales (o un responsable) y es importante que esta persona tenga suficiente conocimiento y experiencia. También es necesario asegurar personal capaz de llevar a cabo la creación y gestión de libros y documentos, informes, divulgación, gestión de riesgos, administración de sistemas informáticos, gestión de compraventa, gestión de clientes, revisión de publicidad, gestión de información del cliente, manejo de quejas y problemas, y auditoría interna.

Debido a que el negocio especial para inversores institucionales calificados opera bajo un sistema de “notificación”, no se lleva a cabo una revisión previa estricta como en el negocio normal de instrumentos financieros, pero las directrices de supervisión, entre otros, requieren sustancialmente un sistema de gestión interna y requisitos humanos equivalentes. Esto es una medida para permitir la supervisión posterior en caso de que surja un problema y para evitar que la protección del inversor se vea comprometida. En particular, la independencia del departamento de cumplimiento y el establecimiento de un sistema de gestión de riesgos son esenciales para garantizar la confiabilidad como institución financiera. Mantener los requisitos de gobernanza sustancial y gestión de riesgos detrás de una relajación formal de la regulación (sistema de notificación) tiene el efecto de asegurar la integridad del mercado. Esto reduce el riesgo de que el negocio especial sea mal utilizado. Los operadores tienen la responsabilidad de no dejarse engañar por la simplicidad superficial de los procedimientos y de construir y mantener de manera autónoma un sistema de gestión interna de alto nivel requerido por las instituciones financieras.

Regulaciones de Conducta Aplicables y Exenciones

A los notificantes del negocio especial para inversores institucionales calificados se les aplican, en principio, las mismas regulaciones de conducta que a los operadores de instrumentos financieros. Este es el marco básico para asegurar la justicia y transparencia del negocio y proteger a los inversores.

Sin embargo, en este negocio especial, algunas regulaciones de conducta pueden ser exentas, como en los casos en que el cliente califica como “inversor específico”. Esto se debe a que se asume que los inversores profesionales toman decisiones de inversión basadas en el principio de responsabilidad propia. Por ejemplo, el principio de idoneidad y algunas obligaciones de entrega de documentos pueden estar exentos.

La aplicación de regulaciones de conducta y algunas exenciones son la concretización del “principio de idoneidad” según el conocimiento, la experiencia y la situación financiera del inversor. Mientras que los inversores generales necesitan una protección sólida, una regulación excesiva puede ser un obstáculo para los negocios de los inversores profesionales, por lo que la regulación se relaja dentro de un rango razonable. Esto muestra la actitud de las autoridades reguladoras que buscan un equilibrio entre eficiencia y protección. La flexibilidad de la regulación según las características del inversor tiene el efecto de aumentar la eficiencia del mercado mientras se mantiene la protección necesaria para los inversores. Esto permite la formación de un entorno de mercado que puede responder a diversas necesidades financieras. Los formadores de fondos deben comprender con precisión el alcance de las regulaciones de conducta aplicables a cada inversor y proporcionar la información y la respuesta adecuadas.

Comparación con Otras Entidades de Servicios Financieros en Japón

Diferencias entre el Tipo II de Negocios de Instrumentos Financieros y las Excepciones para Inversores Institucionales Calificados

Las operaciones bajo excepciones para inversores institucionales calificados, aunque comparten ciertas actividades con el Tipo II de Negocios de Instrumentos Financieros, presentan diferencias claras en su naturaleza legal, actividades objetivo, restricciones de inversores y requisitos.

La Ley de Instrumentos Financieros y Cambio de Japón establece diferentes niveles de regulación, como el registro (Tipo II) y la notificación (excepciones), según la naturaleza del negocio y la tolerancia al riesgo de la capa de inversores objetivo. Este gradiente ofrece flexibilidad para que los operadores elijan el marco legal óptimo que se ajuste a su modelo de negocio y clientes objetivo. Por ejemplo, si se trata de manejar una amplia gama de instrumentos financieros para inversores generales, se optaría por el Tipo II; si se especializa en la formación y gestión de fondos para inversores profesionales, se elegirían las excepciones. Las diferencias en el nivel de regulación afectan directamente los costos de cumplimiento del operador y la facilidad de entrada al mercado. Una regulación más estricta implica mayores costos y barreras de entrada, mientras que una regulación más laxa significa menores costos y una entrada más fácil. Esto sugiere que los operadores deben considerar cuidadosamente qué licencia elegir, no solo por la ‘ligereza’ de la regulación, sino también teniendo en cuenta la posibilidad de expansión futura del negocio y los cambios en la capa de clientes objetivo.

Comparación con el Servicio Especial para Inversores Institucionales Calificados, etc.

La reforma de la Ley de Instrumentos Financieros y Bolsa de Japón (Financial Instruments and Exchange Act) en 2021 (Reiwa 3) dio lugar a la creación del “Servicio Especial para Inversores Extranjeros, etc.”, que, aunque comparte similitudes con el Servicio Especial para Inversores Institucionales Calificados, etc., presenta diferencias significativas en cuanto a su propósito y requisitos específicos.

La creación del Servicio Especial para Inversores Extranjeros, etc. se enmarca dentro de la estrategia nacional de Japón para aumentar su atractivo en la competencia con otros centros financieros asiáticos como Singapur y Hong Kong. La posibilidad que ofrece este sistema de realizar “ofertas públicas” tiene la intención de facilitar la recaudación de fondos de un mayor número de inversores extranjeros y mejorar el acceso al mercado de capitales japonés.

Sanciones Administrativas y Penales Bajo la Ley Japonesa

El negocio especial para inversores institucionales calificados en Japón se basa en un sistema de “notificación”, que simplifica los procedimientos en comparación con el “registro” requerido para las operaciones habituales de productos financieros. Sin embargo, en caso de violaciones legales, se aplican estrictas sanciones administrativas y penales.

Si no se presentan los diversos formularios de notificación o informes de negocios, o si se presentan notificaciones o informes falsos, se pueden imponer sanciones administrativas. Estas incluyen órdenes de mejora de operaciones y órdenes de cese de operaciones. Las órdenes de mejora de operaciones buscan corregir problemas en la gestión de las operaciones, mientras que las órdenes de cese de operaciones se emiten en casos de violaciones legales graves o cuando la continuidad de las operaciones es inviable.

Además, la Ley de Instrumentos y Cambio Financiero de Japón establece sanciones penales, y en caso de violaciones de la ley o regulaciones, se pueden imponer penas de prisión o multas. La Agencia de Servicios Financieros de Japón publica una lista de notificantes con los que no se puede establecer contacto y, si no se establece contacto dentro de los 30 días posteriores a la publicación, se pueden emitir órdenes de cese de operaciones después de procedimientos administrativos como audiencias.

El sistema de notificación, al ser más sencillo en la revisión previa, hace que la supervisión posterior y las medidas estrictas contra las infracciones sean cruciales. La existencia de sanciones administrativas y penales actúa como un poderoso disuasivo para que las empresas cumplan continuamente con la ley. En particular, las órdenes de cese de operaciones contra empresas incontactables sirven para eliminar del mercado a las compañías de fachada o empresas inapropiadas y para proteger efectivamente a los inversores. Una supervisión posterior estricta mantiene la confiabilidad de las operaciones especiales y, por extensión, asegura la integridad del mercado financiero japonés en su conjunto. Esto implica que las empresas tienen la responsabilidad de mantener un sistema de cumplimiento continuo y de establecer un mecanismo para responder rápidamente a cualquier comunicación de las autoridades, más allá de simplemente realizar la notificación inicial.

Conclusión

Los empresarios que consideren utilizar los servicios especiales para inversores institucionales cualificados en Japón deben comprender y cumplir plenamente con los estrictos requisitos y obligaciones continuas que se les imponen a cambio de su conveniencia.

• Verificación rigurosa de los inversores objetivo: en particular, para los inversores individuales que son objeto de servicios especiales, la verificación de su elegibilidad, como los requisitos de activos financieros de inversión, se convierte en un importante obstáculo práctico. Si se descuida esta verificación, existe el riesgo de sanciones administrativas.
• Divulgación de información continua y cumplimiento: se requiere no descuidar las obligaciones continuas después de la notificación, como la presentación de informes anuales de negocios, la inspección pública de documentos explicativos y varios avisos de cambio. Estos se convierten en fuentes de información importantes para la supervisión de las autoridades y la protección de los inversores.
• Establecimiento de un sistema de gestión interna: es esencial preparar una composición de personal y una estructura organizativa adecuadas, así como un sistema de gestión de riesgos y cumplimiento, para llevar a cabo los servicios de manera adecuada. Es necesario comprender que detrás de un sistema de notificación formal se exige implícitamente un alto nivel de gestión interna a las instituciones financieras.
• Adaptación a la regulación de estructura de dos niveles: en el caso de adoptar un esquema de fondo de fondos, es esencial un diseño cuidadoso del esquema y la colaboración con expertos legales para no infringir la compleja regulación de estructura de dos niveles.
• Requisitos específicos para operadores extranjeros: incluso para operadores extranjeros que no tienen oficinas o sucursales en Japón, es necesario tener en cuenta que se requiere la notificación a la Oficina de Finanzas de Kanto y que los servicios especiales para inversores extranjeros requieren una presencia física en el país, por lo que es necesario establecer un sistema adecuado.

Se espera que los servicios especiales para inversores institucionales cualificados sigan desempeñando un papel importante en el mercado financiero de Japón, facilitando la formación y operación de fondos dirigidos a inversores profesionales.

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