Qu'est-ce que la clause de détachement de directeur dans un contrat d'investissement?

Lorsqu’une entreprise en démarrage reçoit un investissement d’un capital-risqueur (VC, Venture Capital en anglais), il peut être stipulé dans le contrat d’investissement une clause de détachement de directeur.
Vous pouvez avoir une idée générale de ce qu’est une clause de détachement de directeur, mais il se peut que vous ne compreniez pas complètement ce qu’est une telle clause, ni ce qu’elle signifie juridiquement.
Cet article expliquera la clause d’envoi de directeurs dans le contrat d’investissement.

Qu’est-ce que la clause de détachement de directeur ?

La clause de détachement de directeur est une disposition qui permet aux investisseurs tels que les capital-risqueurs (VC) d’envoyer leurs propres affiliés pour occuper le poste de directeur dans des entreprises en démarrage, dans le but de contrôler ces dernières.

La signification de la clause de détachement de directeur

Dans le cadre d’un contrat d’investissement, la clause de détachement de directeur a deux significations principales :

1. La fonction de surveillance et de supervision des décisions du conseil d’administration
2. La fonction de compréhension des informations internes de l’entreprise

La fonction de surveillance et de supervision des décisions du conseil d’administration

La première signification est que les investisseurs tels que les VC peuvent surveiller et superviser la gestion appropriée des opérations commerciales dans les entreprises en démarrage, en déléguant leurs propres membres en tant que directeurs. En impliquant les membres des VC en tant que directeurs dans le conseil d’administration des entreprises en démarrage, les VC peuvent surveiller et superviser si les opérations commerciales sont menées de manière appropriée en fonction du plan d’affaires.

Sur le plan juridique, il est stipulé que “sauf disposition contraire dans les statuts, les résolutions de l’assemblée générale des actionnaires sont prises par la majorité des droits de vote des actionnaires qui peuvent exercer leur droit de vote, et par la majorité des droits de vote des actionnaires présents” (Article 309, paragraphe 1, du Code des sociétés japonais). Si un nombre inférieur à la majorité est délégué en tant que directeur, les VC ne peuvent pas contrôler légalement les décisions du conseil d’administration des entreprises en démarrage. Cependant, il est possible que les membres des VC influencent le conseil d’administration et contrôlent effectivement les décisions du conseil d’administration en exprimant leurs opinions.

De plus, si d’autres directeurs ignorent les déclarations du directeur délégué et prennent des décisions qui causent des dommages à l’entreprise, le risque que ces autres directeurs soient jugés avoir violé leur devoir de diligence et de loyauté augmente, et en conséquence, on peut s’attendre à ce que des décisions appropriées soient prises.

La fonction de compréhension des informations internes de l’entreprise

La deuxième signification de la clause de délégation du directeur dans un contrat d’investissement est la fonction de compréhension des informations internes de l’entreprise. Si les investisseurs tels que les VC impliquent leurs propres membres en tant que directeurs dans le conseil d’administration des entreprises en démarrage, ils peuvent comprendre les informations internes qui sont présentées au conseil d’administration. De plus, en tant que directeur, ils peuvent demander la divulgation d’informations à d’autres directeurs pour exercer leurs fonctions.

Comme le directeur délégué par les VC est également un directeur, si d’autres directeurs sont demandés par le directeur délégué par les VC de divulguer des informations pour exercer leurs fonctions, il serait difficile de refuser cette demande.

Envoi en tant qu’observateur

Il existe une méthode similaire à celle d’envoyer un membre de son propre personnel en tant que directeur, comme le font les VC et autres, qui consiste à envoyer quelqu’un en tant qu’observateur plutôt qu’en tant que directeur. Bien que cela ne signifie pas qu’ils seront impliqués en tant que directeurs dans le conseil d’administration d’entreprises en démarrage, ils seront impliqués en tant qu’observateurs, ce qui aura un effet similaire à une clause d’envoi de directeurs. Lorsqu’on est envoyé en tant qu’observateur, l’influence est généralement moindre que lorsqu’on est impliqué en tant que directeur, mais cela permet d’éviter les risques tels que l’assumption de responsabilités en tant que directeur ou l’impossibilité de quitter le poste de directeur.

Points à noter concernantla clause de détachement de directeur du point de vue des entreprises en démarrage, etc.

Nous avons expliqué ci-dessus la signification de la clause de délégation de directeurs.

Ci-dessous, nous expliquerons les points à noter concernant la clause de délégation de directeurs dans les contrats d’investissement du point de vue des entreprises en démarrage, etc.

Nombre de directeurs délégués

Comme mentionné précédemment, en ce qui concerne les résolutions de l’assemblée générale des actionnaires, il est stipulé que “sauf disposition contraire dans les statuts, les résolutions de l’assemblée générale des actionnaires sont prises par la majorité des droits de vote des actionnaires qui peuvent exercer leur droit de vote, présents à l’assemblée, et par la majorité des droits de vote de ces actionnaires présents” (Article 309, paragraphe 1, du Code des sociétés japonais). Par conséquent, si une entreprise en démarrage, etc., accepte un grand nombre de personnes liées à des VC, etc., en tant que directeurs, elle doit faire attention à ne pas se faire usurper le contrôle et les droits de gestion de l’entreprise par ces VC, etc.

De plus, même si une entreprise en démarrage, etc., détient la majorité, elle doit faire attention si elle détient juste la majorité. C’est parce qu’il est possible que les directeurs de l’entreprise en démarrage, etc., sympathisent avec les VC, etc., et que ces derniers leur usurpent la majorité. De plus, selon la proposition, il est possible que les directeurs de l’entreprise en démarrage ne puissent pas participer au vote en tant que personnes ayant un intérêt particulier (Article 369, paragraphe 2, du Code des sociétés japonais), et qu’ils ne puissent pas atteindre la majorité.

Par conséquent, il est souhaitable pour une entreprise en démarrage, etc., de maintenir la majorité avec une marge de sécurité.

Caractère et personnalité des directeurs délégués

Les directeurs délégués ont divers caractères, modes de pensée et personnalités. Si le directeur délégué n’est pas compatible avec l’entreprise en démarrage, etc., cela peut inhiber les directeurs de l’entreprise en démarrage, etc., et empêcher des discussions constructives et une prise de décision fluide.

Par conséquent, pour les entreprises en démarrage, etc., qui acceptent la délégation de directeurs, il est important de considérer la compatibilité avec le directeur délégué et, si la compatibilité n’est pas bonne, de préparer un système pour demander aux VC, etc., de déléguer d’autres personnes en tant que directeurs.

Points à vérifier sur la clause de détachement de directeur du point de vue des investisseurs tels que les VC

Nous avons précédemment expliqué les points à noter concernant la clause de détachement de directeur du point de vue des entreprises en démarrage, etc. Ci-dessous, nous expliquerons les points à noter concernant la clause de détachement de directeur dans les contrats d’investissement du point de vue des investisseurs tels que les VC.

Responsabilité en tant que directeur

Lorsqu’un membre d’une VC, etc., est délégué en tant que directeur à une entreprise en démarrage, etc., il assume naturellement la responsabilité d’un directeur. Par conséquent, il est nécessaire de déléguer des membres qui peuvent exercer correctement leurs fonctions de directeur sans violer le devoir de fidélité et le devoir de diligence.

Lorsqu’une VC, etc., délègue un directeur, il est souhaitable de conclure un contrat de limitation de responsabilité pour le directeur délégué et de souscrire une assurance indemnisation des dirigeants en prévision de toute éventualité.

Relation avec les conflits d’intérêts

Le directeur délégué est à la fois un membre de la VC, etc., et un directeur de l’entreprise en démarrage, etc. Dans ce cas, il peut être nécessaire d’agir de manière à réduire la valeur des actions, bien que cela soit nécessaire pour la survie de l’entreprise. Dans de tels cas, le directeur délégué doit réfléchir à la manière d’agir et de parler et faire un jugement prudent.

Poursuite de la responsabilité des directeurs des entreprises en démarrage, etc.

Lorsqu’un membre d’une VC, etc., est délégué en tant que directeur à une entreprise en démarrage, etc., et est impliqué dans le conseil d’administration, une partie de la responsabilité en cas de problème est effectivement reconnue du côté de la VC, etc. Dans ce cas, il devient pratiquement difficile pour la VC, etc., de poursuivre la responsabilité des entreprises en démarrage, etc., et des autres dirigeants des entreprises en démarrage, etc.

Difficulté à quitter le poste de directeur

Il peut y avoir des situations où il serait préférable pour le directeur délégué de démissionner pour diverses raisons, comme un conflit d’intérêts ou l’impossibilité de récupérer l’investissement. Cependant, l’article 346, paragraphe 1, de la loi sur les sociétés stipule que “si un dirigeant (dans une société avec un comité d’audit, un directeur qui est membre du comité d’audit ou un autre directeur ou un conseiller comptable. Le même s’applique ci-après dans cet article.) est absent ou si le nombre de dirigeants stipulé par cette loi ou les statuts est insuffisant, le dirigeant qui a démissionné en raison de l’expiration de son mandat ou de sa démission a encore les droits et obligations d’un dirigeant jusqu’à ce qu’un nouveau dirigeant (y compris une personne qui doit exercer les fonctions d’un dirigeant temporaire en vertu du paragraphe suivant.) prenne ses fonctions.” Par conséquent, il y a un risque que le directeur ne puisse pas effectivement démissionner tant qu’un nouveau dirigeant n’a pas été élu. De plus, si plusieurs VC, etc., délèguent des directeurs, il est possible que la possibilité de démissionner soit déterminée sur la base du principe du “premier arrivé, premier servi” en raison de la relation entre l’article 346, paragraphe 1, de la loi sur les sociétés et le nombre de directeurs.

Par conséquent, lorsqu’une VC, etc., délègue un directeur, il est nécessaire de réfléchir soigneusement à la question de savoir s’il faut déléguer un directeur en tenant compte du nombre de directeurs de l’entreprise en démarrage, etc., et du nombre de directeurs délégués par d’autres VC, etc.

Divulgation d’informations aux VC, etc., qui sont des actionnaires

Le directeur délégué par une VC, etc., a également le devoir de diligence, tout comme un directeur ordinaire. Par conséquent, si le directeur délégué divulgue sans réfléchir les informations qu’il a obtenues en tant que directeur à la VC, etc., qui n’est qu’un actionnaire, il peut violer le devoir de diligence du directeur. Par conséquent, il est important pour la VC, etc., lorsqu’elle stipule une clause de délégation de directeurs dans un contrat d’investissement, de stipuler en même temps une clause permettant au directeur délégué de divulguer à la VC, etc., les informations qu’il a obtenues en tant que directeur.

Résumé

Nous avons expliqué ci-dessus la clause de nomination des directeurs dans les contrats d’investissement. Lorsque nous décrivons cette clause du point de vue des entreprises en démarrage et des investisseurs, il semble qu’il faille faire preuve de beaucoup de prudence pour la stipuler. Cependant, il y a beaucoup de personnes talentueuses et expérimentées chez les VC, etc. Par conséquent, les entreprises en démarrage, etc. peuvent utiliser ces talents pour développer leur entreprise, et les VC, etc. peuvent envoyer des talents pour faire croître l’entreprise et obtenir un retour plus important, créant ainsi une relation gagnant-gagnant. C’est là l’objectif principal de la clause de nomination des directeurs. Pour pleinement réaliser ce rôle original de la clause de nomination des directeurs, il est souhaitable de faire rédiger le contrat d’investissement par un avocat spécialisé ou de recevoir des conseils d’un avocat.