Quels sont les points à noter lors du transfert d'actions ? Explication détaillée des clauses à inclure dans le contrat

Dans le cadre des fusions et acquisitions (M&A) des entreprises en démarrage, le transfert d’actions est souvent utilisé. La raison pour laquelle il est fréquemment utilisé est que, parmi les différents mécanismes de M&A, le transfert d’actions est relativement simple à mettre en œuvre.

Par conséquent, nous allons expliquer les points à surveiller lors de la rédaction d’un contrat de transfert d’actions, à l’intention des opérateurs qui envisagent de procéder à un tel transfert dans un avenir proche.

Qu’est-ce qu’un contrat de transfert d’actions ?

Expliquons d’abord ce qu’est un contrat de transfert d’actions et comment il fonctionne.

Qu’est-ce que le transfert d’actions ?

Dans le cadre d’une fusion-acquisition (M&A), le transfert d’actions est une méthode de vente d’entreprise par laquelle le propriétaire d’une entreprise vend ses actions à l’acheteur. Dans le cas des startups, le vendeur est souvent le fondateur de l’entreprise.

Lorsqu’un transfert d’actions a lieu, le propriétaire de l’entreprise vend ses droits de contrôle (droits de gestion) en échange du prix du transfert d’actions.

De son côté, l’acheteur hérite des droits de contrôle (droits de gestion) de l’entreprise vendeuse par le biais du transfert d’actions, et en général, il transforme l’entreprise en filiale.

Points à noter lors du transfert d’actions

Le transfert d’actions est une méthode qui présente de nombreux avantages, mais il y a aussi des points à garder à l’esprit. Nous allons donc expliquer les points à noter lors du transfert d’actions.

Traitement des dirigeants de l’entreprise vendeuse

Que le fondateur ou les dirigeants de l’entreprise vendeuse restent dans l’entreprise après le transfert d’actions dépend du contenu du contrat de transfert d’actions.

Cependant, le fait de transférer des actions signifie que le nouvel actionnaire, l’entreprise acheteuse, peut nommer et révoquer les directeurs à sa discrétion.

Il est donc important de noter qu’il est possible d’être révoqué si l’entreprise acheteuse juge que vous n’êtes pas nécessaire.

Est-ce que toutes les actions de l’entreprise vendeuse sont comptabilisées ?

Dans la pratique, il arrive que le transfert d’actions ne soit pas possible lors d’une fusion-acquisition (M&A), et qu’il faille recourir à d’autres méthodes, comme le transfert d’entreprise.

Un cas typique où le transfert d’actions n’est pas possible est lorsque toutes les actions de l’entreprise vendeuse ne sont pas comptabilisées.

Cela ne se produit généralement pas dans les startups qui envisageaient initialement une introduction en bourse (IPO). Cependant, si plusieurs années se sont écoulées depuis la création de l’entreprise, ou si le fondateur a donné des actions à des membres de la famille ou à des amis dans le cadre de relations d’affaires au moment de la création, il se peut que l’on ne sache pas qui détient les actions.

Si l’on ne sait pas qui détient combien d’actions de l’entreprise vendeuse, il devient difficile de procéder à un transfert d’actions.

De plus, même si tous les actionnaires sont identifiés, si des personnes extérieures à l’entreprise détiennent des actions, il est nécessaire d’obtenir leur approbation pour le transfert d’actions. Cela s’applique également aux cas où l’entreprise a reçu des investissements de capital-risque (VC). Si l’approbation de tous les actionnaires pour le transfert d’actions n’est pas obtenue, il devient difficile de procéder à un transfert d’actions.

Points à vérifier dans un contrat de cession d’actions

Lors de la conclusion d’un contrat de cession d’actions, il est nécessaire de vérifier certaines clauses principales. Dans l’exemple de clauses ci-dessous, nous expliquerons en suivant le modèle de contrat. Dans ces exemples, “A” représente l’actionnaire vendeur, “B” représente l’entreprise acheteuse, et l’entreprise concernée par les actions de la société est désignée comme “Société X”.

Clauses relatives à l’accord de transfert d’actions

Article ○ (Transfert d’actions)
Le Parti A transfère au Parti B, le ○ jour du ○ mois de l’année ○, ○ actions ordinaires émises par la Société X, et le Parti B accepte ce transfert.

L’accord de transfert d’actions est au cœur du contrat de transfert d’actions.

Il est nécessaire de préciser clairement la société qui fait l’objet du transfert d’actions (dans l’exemple de la clause, “la Société X”), et de définir le type et le nombre d’actions. Si plusieurs actionnaires sont vendeurs, tous deviennent parties au contrat de transfert d’actions.

Clause concernant le prix de cession

Article ○ (Prix de cession)
Le prix des actions concernées que le Béta doit payer à l’Alpha est fixé à ○○ millions de yens.

En parallèle de l’accord de cession d’actions, la clause concernant le prix de cession constitue le cœur du contrat de cession d’actions. Ici, le montant du prix que l’actionnaire vendeur obtiendra de l’entreprise acheteuse grâce à la cession d’actions est clairement indiqué.

Il est à noter que dans certains contrats de cession d’actions, le montant par action peut également être indiqué. Même dans ce cas, il est important de stipuler dans la clause que le montant total à payer est déterminé de manière univoque.

Clause concernant la clôture

Article ○ (Procédure de paiement)
1. Le vendeur (A) remettra les actions à l’acheteur (B) en échange du paiement du prix de transfert stipulé à l’article ○ le jour du transfert, et demandera un changement de nom pour les actions au nom de B.
2. B effectuera le paiement du prix de transfert en virant le montant sur le compte bancaire spécifié séparément par A.

Il est courant que la procédure de transfert d’actions réelle soit exécutée après une certaine période suivant la conclusion du contrat de transfert d’actions. Cette procédure d’exécution basée sur le contrat de transfert d’actions est appelée “clôture”.

Lors de la clôture, l’entreprise acheteuse paie le prix de transfert stipulé dans le contrat de transfert d’actions au vendeur. En même temps, l’acheteur reçoit le transfert des actions.

La procédure nécessaire pour le transfert d’actions varie en fonction de savoir si l’entreprise vendeuse est une entreprise émettrice d’actions ou non.

Entreprise émettrice d’actions

Dans une entreprise émettrice d’actions, la condition d’opposition à un tiers est la remise des actions, et la condition d’opposition à l’entreprise du vendeur est le changement du registre des actionnaires.

La condition d’opposition est une condition requise par la loi pour revendiquer le fait d’avoir reçu le transfert d’actions à l’entreprise vendeuse ou à un tiers, similaire à l’enregistrement dans les transactions immobilières.

Dans la clause de clôture, il est nécessaire de stipuler le changement du registre des actionnaires et la remise des actions. Cependant, même dans une entreprise émettrice d’actions, il n’est pas nécessaire d’émettre réellement des actions à moins qu’une demande ne soit faite par les actionnaires.

Par conséquent, il existe deux types d’entreprises émettrices d’actions :

• Entreprises qui ont déjà émis des actions
• Entreprises qui n’ont pas encore émis d’actions

Dans le cas d’une entreprise émettrice d’actions, le transfert d’actions avant l’émission d’actions n’a pas d’effet sur l’entreprise du vendeur. Et une entreprise émettrice d’actions qui n’a pas encore émis d’actions doit émettre des actions avant le transfert d’actions.

Entreprise non émettrice d’actions

Actuellement, à moins qu’une entreprise n’existe depuis longtemps, la plupart des entreprises récentes sont des entreprises non émettrices d’actions. C’est parce que, selon la loi sur les sociétés entrée en vigueur le 1er mai 2006 (année Heisei 18), il est en principe que les sociétés par actions n’émettent pas d’actions.

Dans le cas d’une entreprise non émettrice d’actions, la condition d’opposition à un tiers et à l’entreprise du vendeur lors du transfert d’actions est le changement du registre des actionnaires. Par conséquent, il suffit de stipuler, comme dans l’exemple de clause ci-dessus, que la demande de changement du registre des actionnaires sera faite lors de la clôture.

Clause relative aux déclarations et garanties

Article ○ (Déclarations et garanties)
1. La partie A déclare et garantit à la partie B que, à la date de conclusion du présent contrat et à la date du présent transfert, chacun des éléments énumérés ci-dessous est vrai et précis.
(1) (omis ci-dessous)
2. Si la partie A ou la partie B découvre un fait contraire à ce qui a été déclaré et garanti dans le paragraphe précédent, et que cela cause un préjudice à l’autre partie, elle indemnisera l’autre partie pour ce préjudice.

Une déclaration et une garantie sont une affirmation par une partie contractante qu’une certaine condition est vraie, et une garantie de cette condition.

En anglais, cela est désigné par “Representation and Warranty”, et c’est à l’origine un concept du droit anglo-américain.

Au Japon, il est également utilisé dans des transactions importantes entre entreprises, telles que les transactions financières et les fusions et acquisitions (M&A).

Dans le cadre d’un transfert d’actions, une procédure appelée “due diligence” (DD) est effectuée avant la conclusion du contrat de transfert d’actions, où l’acheteur examine principalement la valeur de l’entreprise du vendeur sous divers aspects, tels que la finance, le droit et les ressources humaines.

Cependant, il est impossible d’examiner tous les aspects de l’entreprise du vendeur par le biais de la due diligence en raison de contraintes de temps et de coûts.

D’un autre côté, si l’existence de dettes hors bilan, par exemple, est révélée après le transfert d’actions, cela entraînera une grande perte pour l’acheteur.

Par conséquent, pour compléter la due diligence, le vendeur est amené à déclarer certaines choses (comme l’absence de dettes hors bilan) dans la clause de déclaration et de garantie, et à garantir ces déclarations.

Ensuite, si un fait contraire à ce qui a été déclaré et garanti est découvert après le transfert d’actions, une clause est ajoutée pour indemniser (compenser) l’autre partie pour tout préjudice causé par ce fait.

Notez que bien que cela ne soit pas indiqué dans l’exemple de clause, il y a des cas où l’acheteur déclare et garantit certaines choses au vendeur.

Les éléments qui peuvent être stipulés dans la clause de déclaration et de garantie comprennent les suivants :

Cependant, si l’acheteur a des préoccupations particulières, il est possible de stipuler n’importe quel élément en tant que clause de déclaration et de garantie.

• Les procédures requises par la loi, les statuts ou d’autres règlements internes pour le transfert d’actions ont été effectuées
• Il n’est pas nécessaire d’obtenir l’approbation ou l’autorisation de l’administration ou le consentement de tiers pour le transfert d’actions
• Le nombre total d’actions que l’entreprise vendeuse peut émettre est de ○ actions ordinaires, et le nombre total d’actions émises est de ○ actions
• Toutes les actions émises ont été émises légalement et validement et sont entièrement payées
• À la date du contrat de transfert d’actions, le vendeur a divulgué toutes les informations importantes concernant l’entreprise vendeuse et toutes les informations que l’acheteur a demandées et que le vendeur connaît et possède

Clause relative à l’approbation du transfert

Article ○ (Approbation du transfert, etc.)
Le Parti A effectuera, et fera effectuer par la Société X, toutes les décisions institutionnelles nécessaires pour le transfert d’actions, y compris l’approbation du conseil d’administration de la Société X, avant la date du transfert.

La plupart des actions d’une entreprise avant son introduction en bourse (IPO) sont des actions à transfert restreint.

Les actions à transfert restreint sont des actions pour lesquelles il est stipulé dans les statuts que l’approbation de l’entreprise est nécessaire pour transférer les actions émises par l’entreprise à un tiers.

Lors du transfert d’actions à transfert restreint, il est nécessaire de prendre les décisions institutionnelles nécessaires au sein de l’entreprise vendeuse. Les décisions institutionnelles nécessaires sont les suivantes. Cependant, si les statuts stipulent autrement, les dispositions des statuts prévalent.

• Entreprise avec un conseil d’administration – Approbation par le conseil d’administration
• Entreprise sans conseil d’administration – Approbation par l’assemblée générale des actionnaires

Dans le cas des actions à transfert restreint, si les décisions institutionnelles nécessaires font défaut, vous ne pouvez pas prétendre avoir reçu le transfert d’actions de l’entreprise. Par conséquent, il est nécessaire de compléter les décisions institutionnelles avant la clôture.

Résumé

La connaissance du droit des sociétés japonais (Droit des sociétés au Japon) est essentielle lors de la réalisation d’une fusion-acquisition (M&A en anglais) incluant le transfert d’actions.

De plus, le transfert d’actions est une transaction extrêmement importante qui peut déterminer le destin d’une entreprise ou d’une activité, tant pour le vendeur que pour l’acheteur.

Par conséquent, pour éviter tout problème, il est courant de consulter des experts externes tels que des avocats et des comptables fiscaux, et de demander leur soutien lors de la conclusion d’un contrat de transfert d’actions.

Non seulement pour le transfert d’actions, mais aussi lors de la réalisation d’une fusion-acquisition, il est nécessaire de consulter un comptable fiscal à l’avance sur les taxes qui seront générées par celle-ci.

Comme une connaissance juridique spécialisée, y compris le droit des sociétés, est nécessaire, il serait bon de consulter un avocat spécialisé en droit des affaires pour les questions juridiques de l’entreprise.