Qu'est-ce que la loi sur le Web3 ? Explication des points clés pour les entreprises entrantes

Le Web3 est un Internet décentralisé qui utilise la technologie blockchain, et il est considéré comme la prochaine génération d’Internet qui succédera à l’Internet centralisé de Web2.0. Pour entrer dans le business lié au Web3, il est essentiel de comprendre qu’il existe de nombreux défis juridiques, tels que la vie privée, la sécurité et les droits de propriété intellectuelle, et de répondre correctement à ces défis.

Cet article se concentre sur les aspects juridiques du Web3 et explique en détail les lois relatives au Web3 ainsi que les points clés que les entreprises entrantes doivent maîtriser.

Web3 et le droit

Le Web3 (Web3.0) désigne une période de l’évolution du World Wide Web, introduite en 2014 par Gavin Wood, co-fondateur de la plateforme blockchain Ethereum, comme un écosystème en ligne décentralisé basé sur la blockchain.

Les principales technologies tendance dans le domaine du Web3 incluent les cryptomonnaies (NF), les jetons non fongibles (NFT), la finance décentralisée (DeFi), les organisations autonomes décentralisées (DAO), le métavers et les Social Tokens. Le Web3 est considéré comme la prochaine génération de la technologie, du droit et de l’infrastructure de paiement du Web.

En contraste, le Web 1.0, qui a duré de 1991 à environ 2004, était caractérisé par des sites Web composés de contenus statiques et un modèle de communication à sens unique.

Le Web 2.0, basé sur l’idée du Web en tant que plateforme, se concentre sur le contenu généré par les utilisateurs, tel que les forums, les réseaux sociaux (SNS), les blogs et les wikis, et est caractérisé par une interaction bidirectionnelle. Cette période a commencé vers 2004 et se poursuit jusqu’à aujourd’hui.

Le Web3 pousse l’évolution du Web1.0 et du Web2.0 encore plus loin, offrant l’avantage de permettre aux individus de gérer et de commercer leurs données et contenus par eux-mêmes.

Le Web3 nécessite actuellement une législation appropriée. Cet article explique les lois pertinentes en vigueur à ce jour.

Les régulations juridiques liées au Web3

La société de capital-risque américaine Andreessen Horowitz a annoncé, le 22 janvier 2022, dix principes destinés à favoriser l’apport bénéfique du Web3 à la société.

Ces dix principes constituent un ensemble de directives pour les gouvernements du monde entier visant à promouvoir le Web3. Le Japon a également publié, en avril 2023 (Reiwa 5), un « Livre blanc sur le Web3 japonais[ja] ». À l’heure actuelle, les régulations juridiques japonaises liées au Web3 qui peuvent être citées sont au nombre de six.

Loi relative aux actifs cryptographiques (monnaie virtuelle)

Actuellement, les actifs cryptographiques (monnaie virtuelle) sont principalement régulés par les trois lois suivantes :

1. La Loi sur les Services de Paiement (Japanese Payment Services Act)
2. La Loi sur les Instruments Financiers et les Échanges (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)
3. La Loi sur la Fourniture de Services Financiers (Japanese Financial Products Sales Law)

La loi sur les services de paiement

Les crypto-actifs (monnaies virtuelles) ont vu leur histoire débuter avec la naissance du Bitcoin en 2009. À cette époque, la législation n’était pas suffisamment établie, et des incidents tels que des transactions spéculatives, des fuites dues à des piratages et des escroqueries liées aux ICO (Initial Coin Offerings) se sont multipliés à travers le monde.

C’est pourquoi, en 2017, les monnaies virtuelles ont été ajoutées à la loi sur les services de paiement (première loi mondiale sur les monnaies virtuelles), et en 2021, des révisions de la loi sur les instruments financiers et des services financiers (loi sur la vente de produits financiers) ont été promulguées, offrant désormais une certaine protection aux investisseurs.

Les principaux points de la loi sur les services de paiement sont les suivants :

(Entrée en vigueur en 2017)

• Système d’enregistrement pour les opérateurs d’échange de monnaies virtuelles (bourses de crypto-actifs)

(Révision en 2020)

• Système d’enregistrement pour les prestataires de services de garde (spécialistes de la conservation et de la gestion des crypto-actifs)
• Changement de nom de monnaie virtuelle à crypto-actif
• Renforcement de la protection des actifs des clients
• Système de déclaration préalable pour les crypto-actifs (monnaies virtuelles) traités
• Réglementation concernant la publicité et la sollicitation
• Réglementation des ICO

(Révision en 2023)

• Réglementation des stablecoins

Nous allons maintenant expliquer chacun de ces points.

• Système d’enregistrement pour les opérateurs d’échange de monnaies virtuelles (bourses de crypto-actifs)

La loi sur les services de paiement définit les crypto-actifs (monnaies virtuelles) comme une forme de moyen de paiement non monétaire et a instauré un système d’enregistrement pour les opérateurs d’échange de monnaies virtuelles (bourses de crypto-actifs).

Des cadres de protection des investisseurs ont également été mis en place, tels que l’obligation de vérification de l’identité des titulaires de compte, la gestion séparée des actifs des clients et des actifs de l’opérateur, ainsi que la fourniture d’informations aux clients.

• Système d’enregistrement pour les prestataires de services de garde (spécialistes de la conservation et de la gestion des crypto-actifs)

La révision de la loi en 2020 a également rendu les prestataires de services de garde (gestionnaires de crypto-actifs) sujets à enregistrement, dans le cadre de la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme, leur imposant des obligations similaires à celles des opérateurs d’échange de monnaies virtuelles (bourses de crypto-actifs).

• Renforcement de la protection des actifs des clients

La loi sur les services de paiement de 2017 stipulait que les dépôts des clients devaient être gérés dans un compte bancaire distinct ou via un trust monétaire, mais la révision de 2020 a rendu obligatoire la mise en trust auprès de banques de trust ou de sociétés de trust. De plus, les crypto-actifs des clients doivent être gérés de manière fiable, par exemple dans des portefeuilles froids (hors ligne), et si la gestion se fait via des portefeuilles chauds (en ligne), il est obligatoire de détenir un fonds de compensation de taille équivalente.

• Système de déclaration préalable pour les crypto-actifs traités

La révision de 2020 a introduit un système de déclaration pour les crypto-actifs traités par les bourses, afin de prévenir les transactions illégales de crypto-actifs anonymes, qui peuvent être des foyers de blanchiment d’argent.

• Réglementation concernant la publicité et la sollicitation

La révision de 2020 a également ajouté des réglementations concernant la publicité et la sollicitation, interdisant les représentations fausses ou exagérées, ainsi que la publicité et la sollicitation encourageant la spéculation.

• Réglementation des ICO

La loi sur les services de paiement de 2017 n’avait pas prévu les ICO, mais la révision de 2020 a introduit des réglementations à cet égard.

Loi sur les instruments financiers et les échanges

La loi révisée sur les instruments financiers et les échanges, entrée en vigueur en 2021, a établi des réglementations concernant les transactions dérivées de crypto-actifs et les STO (Security Token Offerings).

Les principaux points de la loi sur les instruments financiers et les échanges sont les suivants :

• Réglementation des transactions dérivées de crypto-actifs
• Réglementation des STO
• Interdiction de la diffusion de rumeurs et de la manipulation des cours
• Réglementation des stablecoins

Nous allons maintenant expliquer chacun de ces points.

• Réglementation des transactions dérivées de crypto-actifs

Les transactions dérivées utilisant des crypto-actifs (monnaies virtuelles) comme actifs sous-jacents ont été ajoutées, nécessitant l’enregistrement en tant qu’opérateur de type 1 en instruments financiers. De plus, le levier maximal pour les transactions sur marge a été réglementé à un maximum de deux fois pour les particuliers.

• Mise en place de la réglementation des STO

Les STO sont une méthode de financement qui consiste à émettre des valeurs mobilières (Securities) sous forme de tokens numériques. La loi révisée a introduit le concept de “droits de transfert électronique d’enregistrement” (que nous expliquerons plus en détail ultérieurement) et a clarifié les règles relatives aux STO.

Les plateformes traitant des STO doivent être enregistrées en tant qu’opérateurs de type 1 en instruments financiers. Cependant, si un opérateur général émet des “droits de transfert électronique d’enregistrement” et mène lui-même des activités de sollicitation sans passer par une plateforme, il doit être enregistré en tant qu’opérateur de type 2 en instruments financiers.

Lorsque certaines conditions sont remplies (offre publique de plus de 50 personnes et montant total émis de plus de 100 millions de yens), il est nécessaire de soumettre un “avis de valeurs mobilières” et de créer un prospectus, ainsi que de soumettre un “rapport sur les valeurs mobilières” chaque année fiscale.

• Interdiction de la diffusion de rumeurs et de la manipulation des cours

Dans le trading de crypto-actifs, des manipulations de prix injustes étaient monnaie courante, c’est pourquoi la diffusion de rumeurs et la manipulation des cours sont désormais interdites.

• Réglementation des stablecoins

Les stablecoins sont une nouvelle forme de monnaie numérique conçue pour maintenir un prix stable en utilisant la technologie blockchain.

Ils sont conçus pour être liés au prix d’actifs spécifiques tels que des monnaies légales, d’autres crypto-actifs (monnaies virtuelles) ou des commodités (ressources stables telles que l’or ou le pétrole). Il existe des stablecoins “garantis”, qui sont conçus pour être liés à de tels actifs, et des stablecoins “non garantis”, dont le prix est stabilisé par des algorithmes.

En mai 2023, le stablecoin non garanti sud-coréen “Terra” a perdu son lien avec le dollar américain et a chuté de plus de 99%. Suite à cet événement, les appels à une réglementation des risques associés aux stablecoins se sont intensifiés à l’échelle mondiale.

Au Japon, à partir de juin 2023, une réforme législative a permis l’émission de stablecoins garantis par des monnaies légales par des banques, des sociétés de fiducie et des opérateurs de transfert de fonds. Parallèlement, l’émission d’une monnaie numérique de banque centrale (CBDC) est également à l’étude.

Loi sur la fourniture de services financiers (Loi sur la vente de produits financiers)

La Loi sur la vente de produits financiers a été promulguée en 2000, mais a été renommée en Loi sur la fourniture de services financiers suite à la réforme législative de 2021.

Les principales modifications législatives sont les suivantes :

(Réforme de novembre 2021)

• Réglementation des transactions d’actifs cryptographiques et des dérivés d’actifs cryptographiques
• Système d’enregistrement pour les intermédiaires de services financiers
• Obligation d’explication des informations importantes et responsabilité en cas de dommages
• Création d’une association agréée d’intermédiaires de services financiers et d’un organisme de résolution des litiges désigné (ADR)

Nous allons maintenant expliquer chacun de ces points de réforme.

• Réglementation des transactions d’actifs cryptographiques et des dérivés d’actifs cryptographiques

Les transactions d’actifs cryptographiques et les transactions de dérivés de monnaies virtuelles ont été ajoutées, permettant ainsi la manipulation d’actifs cryptographiques (monnaies virtuelles).

• Système d’enregistrement pour les intermédiaires de services financiers

Le métier d’intermédiaire de services financiers a été créé, permettant désormais de traiter tous les types d’intermédiation bancaire, de titres et d’assurance sous une seule inscription. L’obligation d’appartenance à une institution financière spécifique a été supprimée, mais l’exercice d’activités multiples est interdit et la manipulation de services nécessitant des explications approfondies (comme les dépôts structurés et les dérivés) est limitée.

En d’autres termes, l’intermédiation de monnaies virtuelles est possible, mais l’intermédiation de transactions de dérivés de monnaies virtuelles ne l’est pas.

• Obligation d’explication et responsabilité en cas de dommages pour les intermédiaires de services financiers

Les intermédiaires de services financiers sont désormais soumis à l’interdiction de recevoir des biens des utilisateurs et à l’obligation de déposer des garanties pour chaque secteur, les rendant responsables en cas de dommages.

• Introduction d’une association agréée d’intermédiaires de services financiers et d’un système de résolution des litiges hors cour (ADR)

En plus d’établir un système de gestion interne pour le traitement des plaintes, il est requis d’utiliser un organisme de résolution des litiges désigné (ADR) comme moyen de résolution des litiges externe. En adhérant à une association agréée d’intermédiaires de services financiers, qui est un organisme d’autorégulation, il est possible de satisfaire à l’obligation d’utiliser un organisme de résolution des litiges désigné (ADR) avec lequel l’association est affiliée.

Article connexe : Qu’est-ce que la réglementation des actifs cryptographiques ? Explication de la relation entre la loi sur les paiements et la loi sur les transactions de produits financiers[ja]

Loi relative aux droits de transfert de registres électroniques

Conformément à l’article 2, paragraphe 3, de la loi sur les transactions de produits financiers, les droits de transfert de registres électroniques sont définis comme suit :

1. Des droits qui peuvent être transférés en utilisant une organisation de traitement de l’information électronique,
2. Des droits représentés par une valeur patrimoniale (limitée aux informations enregistrées électroniquement sur des appareils électroniques ou autres objets).

Ces droits sont considérés comme des valeurs mobilières.

Les security tokens, qui correspondent aux “droits de représentation de valeurs mobilières de transfert de registres électroniques, etc.” définis par la loi et émis en utilisant la technologie blockchain, sont classés en trois catégories :

• Droits de représentation de valeurs mobilières tokenisées,
• Droits de transfert de registres électroniques,
• Droits de transfert de registres électroniques exclus de l’application.

La loi révisée sur les transactions de produits financiers, entrée en vigueur en novembre 2021 (Reiwa 3), a introduit de nouvelles réglementations et protections pour les transactions financières utilisant la technologie Web3.

La loi révisée impose des obligations telles que l’enregistrement et la déclaration lors de l’émission et de la négociation de security tokens correspondant aux “droits de représentation de valeurs mobilières de transfert de registres électroniques, etc.” (Voir la section STO).

Cela tient compte de la technologie des registres distribués sur la blockchain, qui est au cœur des valeurs mobilières numériques.

Référence : Comité des normes comptables d’entreprise | Rapport de réponse pratique sur l’émission et la détention de droits de représentation de valeurs mobilières de transfert de registres électroniques, etc. et leur traitement comptable et divulgation[ja]

La législation relative aux smart contracts

Nous allons expliquer les smart contracts du point de vue du droit des contrats, en abordant leur force obligatoire et les risques juridiques associés. Un smart contract est un programme automatisé de gestion de l’exécution des contrats, qui permet de mettre en œuvre efficacement des contrats avec des conditions prédéfinies lors de l’émission de STO ou de NFT, et est implémenté dans la plupart des cryptomonnaies.

Dans la blockchain, les enregistrements de contrats, les transactions financières et les informations personnelles (adresses cryptées, clés publiques) sont stockés.

Les informations personnelles impliquées dans les transactions sur la blockchain sont représentées sous forme d’adresses cryptées et de clés publiques. Ces informations, qui ne sont pas divulguées à des tiers, permettent de protéger la vie privée des individus.

Ainsi, la blockchain utilise la technologie de registre distribué et le cryptage pour prévenir la falsification et la perte de données, augmentant ainsi la sécurité et la transparence.

Le droit des contrats et les smart contracts

Les smart contracts réduisent le besoin d’intermédiaires et, grâce à l’immuabilité et à la transparence de la technologie blockchain, ils augmentent la fiabilité et l’efficacité des contrats.

En revanche, si les parties conviennent de modifier ou d’annuler le contrat après son exécution, le reçu des données enregistrées sur la blockchain est irrévocable. Cette irréversibilité peut donc entraîner des divergences entre le contrat en droit substantiel et le contrat tel qu’enregistré dans les comptes.

La force obligatoire des smart contracts

Concernant la force obligatoire des smart contracts au Japon, il n’existe pas de législation ou de jurisprudence claire, mais au Royaume-Uni, en 2019, le Comité spécial judiciaire a publié une “déclaration juridique sur les actifs cryptographiques et les smart contracts”, prouvant que le cadre juridique actuel possède la robustesse et la flexibilité nécessaires pour encourager et soutenir l’utilisation des “Smart Legal Contracts” (contrats dont les obligations juridiques sont exprimées par des smart contracts).

En outre, en 2021, la Law Commission (Commission juridique britannique) a publié des “lignes directrices pour la gouvernance de la mise en pratique des principes de l’IA”, offrant des objectifs d’action concrets et des informations de référence concernant le traitement juridique des Smart Legal Contracts.

Aux États-Unis, certains États reconnaissent la force obligatoire des smart contracts comme celle des contrats traditionnels, mais en ce qui concerne la fiscalité et la réglementation des actifs cryptographiques ou des tokens, il n’existe pas encore de normes clairement établies.

Dans l’Union européenne (UE), en septembre 2020, deux propositions de réglementation ont été présentées : le “Règlement sur les marchés des actifs cryptographiques (MiCA)” et le “Règlement sur les infrastructures de marché utilisant la technologie des registres distribués (DORA)”.

Ces propositions de réglementation visent à protéger les consommateurs et à intégrer les marchés en établissant des règles et des autorités de surveillance pour l’émission et le commerce des actifs cryptographiques et des tokens.

Les risques juridiques des smart contracts

Les smart contracts, exécutés automatiquement par des programmes, peuvent ne pas être en mesure de faire face à des situations imprévues ou à des manipulations frauduleuses, car ils ne requièrent pas l’intervention de la volonté ou du jugement humain. Cela peut se produire, par exemple, en cas de bugs ou de vulnérabilités dans le smart contract, ou si la blockchain elle-même subit des dysfonctionnements ou des attaques.

Par conséquent, si les parties ne conservent pas préalablement ces informations, il pourrait devenir difficile de déterminer le contenu du contrat ou d’identifier les parties concernées. Autrement dit, l’immutabilité et l’anonymat de la technologie blockchain pourraient compliquer la sécurisation des preuves et des recours dans la gestion des contrats.

De plus, il peut être difficile d’assurer la cohérence entre le contenu d’un contrat exécuté sur la blockchain et les relations de droits réels, ce qui constitue également un problème.

Comme les smart contracts sont susceptibles d’être exécutés au-delà des frontières nationales, des questions se posent quant à la loi applicable et à l’identification des tribunaux ou des instances d’arbitrage compétents pour résoudre les litiges.

Il est également indéniable que la présentation du contenu d’un contrat exécuté sur la blockchain en tant que preuve, ainsi que la reconnaissance de celle-ci par les tribunaux ou les instances d’arbitrage, peuvent s’avérer difficiles. Pour faire face à ces risques, il serait souhaitable que les développeurs programmant le code d’exécution automatique sur la blockchain prennent les mesures suivantes lors de l’implémentation des smart contracts :

1. Effectuer une vérification approfondie du code des smart contracts pour éliminer les bugs et les vulnérabilités.
2. Prévoir des fonctionnalités telles que l’arrêt d’urgence ou la correction pour pouvoir répondre à des situations imprévues ou à des manipulations frauduleuses.
3. Permettre l’identification du contenu du contrat et des parties en créant, signant et conservant des documents contractuels hors chaîne (off-chain).
4. Utiliser des oracles (systèmes transmettant des informations de l’extérieur de la blockchain sur celle-ci) pour assurer la cohérence entre le contenu contractuel on-chain (sur la blockchain) et off-chain.
5. Définir explicitement la loi applicable aux smart contracts et les méthodes de résolution des litiges.
6. Mettre en œuvre des moyens techniques tels que les valeurs de hachage ou les horodatages pour permettre la soumission du contenu d’un contrat exécuté sur la blockchain en tant que preuve.

Les lois sur la confidentialité et la protection des données dans le Web3

Le Web3 présente de nouveaux défis en matière de confidentialité et de protection des données, et la régulation ainsi que le cadre légal du Web3 ne sont pas encore établis au niveau international. Ainsi, les entreprises et les utilisateurs doivent acquérir les connaissances appropriées et prendre les mesures nécessaires pour utiliser le Web3.

Les risques liés à la confidentialité et à la protection des données dans le Web3 incluent, par exemple, le fait que les transactions sur la blockchain (enregistrement de contrats, enregistrement de transactions financières, stockage d’informations personnelles, etc.) sont publiques, ce qui peut entraîner la fuite et le suivi d’informations personnelles (adresses cryptographiques, clés publiques).

Le Web3 et la loi sur la protection des données personnelles au Japon

Au Japon, la “loi révisée sur la protection des données personnelles” (改正個人情報保護法) a été mise en application en avril 2022 (2022年4月). Cette réforme a introduit de nouvelles catégories de données telles que les “informations personnelles associées” et les “informations pseudonymisées”, élargissant considérablement l’éventail des données que les entreprises doivent gérer.

De plus, les amendes pour violation de la loi ont été considérablement augmentées, rapprochant le Japon des réglementations strictes sur la protection des données en vigueur dans d’autres pays. Les fournisseurs de technologies et de services Web3 doivent également se conformer à cette législation.

La blockchain peut stocker des enregistrements de contrats, des transactions et des informations personnelles (adresses cryptographiques, clés publiques), mais le contenu et le format peuvent varier selon le type et l’objectif de la blockchain.

Les informations personnelles (adresses cryptographiques, clés publiques) enregistrées sur la blockchain présentent de nombreux problèmes et défis juridiques. Les données personnelles incluent des informations qui permettent d’identifier une personne, telles que le nom ou l’adresse. Bien que les informations sur la blockchain soient généralement cryptées, il est possible d’identifier une personne à partir de ces informations cryptées ou de les croiser avec d’autres données. Dans ce cas, les informations sur la blockchain peuvent être traitées comme des données personnelles.

Les entreprises doivent gérer correctement les données personnelles et ne peuvent pas les fournir à des tiers sans le consentement de la personne concernée, ni changer l’objectif de leur utilisation.

Types de blockchain et sécurité

Il existe trois types principaux de blockchain, et selon le type, le point de vue change pour les opérateurs traitant des informations personnelles, c’est-à-dire les « entités qui utilisent des bases de données personnelles dans le cadre de leurs activités commerciales ».

Une des caractéristiques de la blockchain est sa capacité à enregistrer et gérer des données avec un haut niveau de fiabilité. Concernant l’application de la « Japanese Personal Information Protection Law » à la blockchain, il est essentiel de construire un système de gestion qui traite les données légalement, en tenant compte des mécanismes et caractéristiques spécifiques de chaque type de blockchain.

① Blockchain publique

Il s’agit d’une blockchain décentralisée offerte par des opérateurs de change de monnaie virtuelle (tels que SBI VC Trade, Bitcoin, Ethereum, etc.), à laquelle tout le monde peut librement participer depuis n’importe où dans le monde.

② Blockchain privée

Ce type de blockchain est géré par une organisation ou un groupe spécifique au sein d’un réseau fermé, avec des participants et des autorisations limités. Les avantages incluent une confidentialité et une sécurité élevées des informations, ainsi que la facilité d’approuver les transactions et de modifier les règles.

En revanche, les inconvénients résident dans sa faible transparence et son manque de caractère public, ainsi que la dépendance du fonctionnement et de la sécurité du système à un nombre restreint d’individus ou d’organisations (comme le système de contrat de Japan Net Bank).

③ Blockchain de consortium

Ce type de blockchain est géré conjointement par plusieurs organisations ou groupes dans un réseau collaboratif, avec des participants et des autorisations décidés par consensus.

Elle se situe entre la blockchain publique et privée, offrant les avantages de confidentialité et de sécurité tout en assurant la résistance à la falsification et la transparence. Par exemple, Hyperledger est une plateforme de blockchain open-source autour de laquelle des projets sont organisés par des entreprises dans les secteurs de la santé, de la finance étrangère et des IT étrangères.

Les problèmes de protection des données personnelles dans la blockchain

Toute personne a le droit de demander la divulgation, la correction, la suspension de l’utilisation ou la suppression de ses données personnelles. Cependant, une fois les données enregistrées sur la blockchain, il est impossible de les modifier ou de les supprimer. Cette caractéristique est nécessaire pour assurer la résistance à la falsification, qui est l’une des principales fonctionnalités de la blockchain.

L’impossibilité de modifier ou de supprimer des données sur la blockchain peut entraîner des situations imprévues où la conformité avec la loi japonaise sur la protection des données personnelles devient impossible :

• En cas de nullité ou d’annulation légale, ou de modification ou de résiliation par consentement mutuel, des divergences peuvent survenir entre le contrat enregistré sur la blockchain et la situation juridique réelle.
• Si des données frauduleuses ou un virus sont enregistrés, la sécurité et la fiabilité de la blockchain peuvent être compromises.
• Des données erronées ou inutiles peuvent rester indéfiniment.

La conception actuelle de la blockchain peut donc soulever des problèmes juridiques et techniques. Par conséquent, les entreprises qui enregistrent des données personnelles sur la blockchain doivent être attentives aux problèmes et défis juridiques.

D’autre part, pour les développeurs qui conçoivent la blockchain, il est nécessaire :

• De choisir avec soin le type et le contenu des données à enregistrer sur la blockchain.
• De mettre en place une gestion et une réponse complémentaires dans un sous-système externe à la blockchain.
• De concevoir adéquatement les règles et spécifications de la blockchain.

Ces mesures sont nécessaires.

En termes de cas d’utilisation, les conflits entre la législation sur la protection des données personnelles et les blockchains publiques, qui connectent des nœuds à l’échelle mondiale, sont particulièrement débattus.

En général, si l’on considère la loi sur la protection des données personnelles comme étant conçue pour des entités centralisées, elle contraste avec les blockchains publiques décentralisées qui enregistrent les transactions sur un registre distribué.

Cependant, les opérateurs de traitement des données personnelles, c’est-à-dire les entités qui utilisent des bases de données personnelles à des fins commerciales, peuvent être considérés comme des entreprises d’échange de cryptomonnaies qui gèrent une blockchain.

En ce qui concerne les restrictions sur la fourniture de données à des tiers à l’étranger, si le partage de données personnelles entre les nœuds d’une blockchain publique est considéré comme « un état où les données personnelles peuvent être utilisées via un réseau ou autre », il est nécessaire d’obtenir le consentement de la personne concernée ou de prévoir une exception dans la politique de confidentialité pour permettre le partage sans consentement.

En cas de litige, l’application de la loi et les méthodes de résolution des conflits seront traitées au cas par cas, et l’intervention d’un avocat sera nécessaire.

Loi sur la propriété intellectuelle dans le Web3

Les lois adaptées pour protéger les reçus de blockchain de droits de propriété intellectuelle au Japon sont principalement la loi sur le droit d’auteur et la loi sur la prévention de la concurrence déloyale.

Concernant les problèmes de droits de propriété intellectuelle, on peut citer la contrefaçon par des tiers qui transforment sans autorisation le contenu créé par d’autres en NFT, ainsi que l’organisation encore en cours des droits relatifs aux NFT et au métavers.

L’avantage de la blockchain est qu’elle peut empêcher la falsification et la perte de données, devenant ainsi un moyen puissant pour prouver le moment de la création et la localisation des droits de propriété intellectuelle tels que les œuvres et les dessins.

De plus, elle peut augmenter la transparence des transactions et des informations, facilitant ainsi l’exécution des contrats et la résolution des conflits dans le cadre des licences et des transferts de droits de propriété intellectuelle.

Cependant, la blockchain peut également soulever des problèmes de conformité avec les lois et réglementations, ainsi que des questions d’interopérabilité.

Comme il est difficile de supprimer ou de modifier des données sur la blockchain, il peut être compliqué de répondre à l’extinction ou à la modification des droits de propriété intellectuelle. Par exemple, si une marque ou un dessin est invalidé ou transféré, la question de la mise à jour des enregistrements sur la blockchain se pose.

Elle peut également soulever des problèmes de confidentialité et de sécurité des données. Par exemple, si des données stockées sur la blockchain sont divulguées ou falsifiées par des tiers, les informations personnelles et confidentielles des détenteurs et des utilisateurs de droits de propriété intellectuelle peuvent être mises en danger.

Au Japon, la Japanese Society for Rights of Authors, Composers and Publishers (JASRAC) a lancé le 31 octobre 2022, ‘KENDRIX’, un système de gestion d’informations musicales intégrant une fonction de preuve d’existence utilisant la blockchain et une fonction eKYC (vérification d’identité en ligne). C’est une plateforme DX gratuite pour les créateurs de musique.

Lors de la conclusion d’un contrat de gestion des droits d’auteur avec JASRAC, les critères d’utilisation réels nécessaires auparavant ont été assouplis, et la durée requise pour les procédures contractuelles a été réduite. (Contrat de fiducie en ligne et soumission d’œuvres)

Lorsqu’un fichier audio est enregistré sur KENDRIX, les informations suivantes sont enregistrées sur la blockchain :

• La valeur de hachage du fichier audio
• Le timestamp
• Les informations de l’utilisateur
• Les informations sur le titre et la version

Cela permet de prouver objectivement les droits d’auteur musicaux et de publier une ‘page de preuve d’existence’ affichant les informations enregistrées sur la blockchain. Ainsi, lors de la publication d’une œuvre musicale sur une plateforme de diffusion vidéo ou sur les réseaux sociaux, l’affichage de l’URL de la ‘page de preuve d’existence’ peut servir de dissuasion contre l’utilisation illégale.

De plus, grâce à la fonction eKYC, il est possible de déployer des services en lien avec KENDRIX, simplifiant ainsi les procédures pour que les créateurs de musique ayant un contrat de fiducie avec JASRAC reçoivent une répartition équitable des redevances d’utilisation des droits d’auteur.

Cependant, ‘KENDRIX’ n’intervient pas dans l’acquisition ou la création des droits d’auteur, mais vise uniquement à soutenir la gestion et la preuve des droits d’auteur. Les droits d’auteur existent indépendamment de l’enregistrement sur ‘KENDRIX’.
Référence : ‘Japanese Society for Rights of Authors, Composers and Publishers (JASRAC) | KENDRIX’

Les lois relatives au blanchiment d’argent et au financement du terrorisme dans le Web3

Les NFT peuvent atteindre des valeurs élevées et, grâce à la facilité de transfert via la blockchain et l’absence de législation adéquate à l’échelle mondiale, ils comportent un risque de blanchiment d’argent et de financement du terrorisme (ML/TF).

Le blanchiment d’argent consiste à dissimuler l’origine illégale de fonds en les faisant apparaître comme légitimement acquis.

Des fonds obtenus illégalement par le biais de piratage, d’exploits (attaques informatiques exploitant des vulnérabilités), de vols, de fraudes ou de schémas de Ponzi (escroqueries d’investissement) peuvent être fractionnés et transférés ou échangés à plusieurs reprises contre d’autres crypto-actifs. Lorsque ces transactions passent par des plateformes de vente ou des échanges étrangers où la vérification d’identité est insuffisante, il devient difficile de tracer l’origine des fonds.

Il existe également des méthodes qui impliquent l’achat et la vente de NFT via des sites clandestins ou le “dark web”, qui ne sont pas accessibles au public, pour ensuite les convertir en espèces.

Au Japon, les lois relatives au blanchiment d’argent (ML) et au financement du terrorisme (TF) incluent la “Loi sur les changes et le commerce extérieur (Foreign Exchange and Foreign Trade Act)”, la “Loi sur la prévention du transfert des profits criminels (Act on Prevention of Transfer of Criminal Proceeds)” et la “Loi sur la punition du financement du terrorisme (Act on Punishment of Financing of Terrorism)”.

Ces lois imposent aux institutions financières et autres des obligations telles que la vérification d’identité lors des transactions et un système de déclaration des transactions suspectes. Cependant, avec la loi révisée mise en œuvre en juin 2021, les opérateurs d’échange de crypto-actifs et les prestataires de services de paiement électronique, entre autres, ont été ajoutés à la liste des entités spécifiques, et il a été stipulé qu’ils doivent se conformer aux réglementations contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme.

Le GAFI (Groupe d’action financière sur le blanchiment de capitaux), qui dirige le cadre international de prévention du ML/TF, a longtemps analysé les risques de ML/TF liés aux crypto-actifs et a déjà présenté un cadre réglementaire que les pays devraient adopter. Cependant, les discussions sur les NFT ne font que commencer.

Les préparatifs législatifs à connaître pour entrer dans le Web3

Comme mentionné précédemment, au Japon, le “White Paper sur le Web3” (Web3 ホワイトペーパー[ja]) a été publié en avril 2023, et des mesures législatives sont en cours d’élaboration.

Alors, est-il impossible pour les entreprises cotées en bourse d’entrer dans le Web3 avant qu’un consensus ne soit atteint sur le système ? Commençons par comprendre la différence entre les FT et les NFT, puis expliquons les méthodes envisageables.

Comprendre la différence entre FT et NFT

FT est l’abréviation de Fungible Token, qui désigne des actifs cryptographiques (cryptomonnaies) ou des utility tokens interchangeables ayant la même valeur ou caractéristiques. Ces tokens peuvent être échangés avec d’autres FT et peuvent également être divisés ou combinés.

En revanche, NFT signifie Non-Fungible Token, qui se réfère à des tokens uniques et irremplaçables. L’utilisation de la blockchain garantit la rareté et l’unicité de ces actifs numériques.

Par exemple, il existe des NFT qui permettent de négocier de l’art numérique, des objets réels ou même des biens immobiliers dans le métavers, mais ceux-ci ne peuvent pas être échangés contre d’autres NFT et ne peuvent pas être divisés ou combinés. Autrement dit, alors que les FT sont soumis à des règles telles que la loi sur les paiements, les NFT ne sont pas encore conceptualisés dans la législation.

Un point d’intérêt pour la future législation est la possibilité que les tokens émis et détenus par les entreprises soient considérés comme des bénéfices selon le droit fiscal et deviennent ainsi sujets à l’impôt sur les sociétés. Cela est particulièrement préoccupant pour les startups émergentes qui luttent contre le manque de financement, car cela pourrait compliquer la levée de fonds et la prise de décision via les security tokens.

D’autre part, de nombreux VC (capital-risqueurs) investissent dans des startups via des fonds sous forme de Limited Partnership (LPS), mais il est problématique que les actifs cryptographiques ne soient pas explicitement inclus comme cibles d’investissement dans la législation LPS, alors que les STO le sont.

Adopter les IFRS (Normes internationales d’information financière)

Concernant les problèmes comptables, les entreprises cotées en bourse qui détiennent des FT ne peuvent pas obtenir de vérification par les auditeurs et donc pas d’opinion appropriée, ce qui rend difficile l’entrée dans le Web3.

Les IFRS sont des normes comptables communes à l’échelle mondiale, élaborées par l’International Accounting Standards Board (IASB).

Au Japon, depuis 2010, l’application volontaire des IFRS est autorisée pour certaines entreprises cotées, et à ce jour, environ 260 entreprises cotées japonaises appliquent les IFRS.

1 : Adopter les IFRS

Les normes comptables relatives à l’émission de FT sont en cours de discussion à l’échelle mondiale, mais aucune règle n’est encore établie.

Cependant, les normes comptables sur la reconnaissance des revenus, qui sont obligatoirement appliquées aux entreprises cotées japonaises, excluent explicitement les FT et les STO, alors que les IFRS ne contiennent pas de telles dispositions.

En d’autres termes, il est possible de se conformer en adoptant les normes comptables sur la reconnaissance des revenus des IFRS. Même pour les entreprises générales, il est possible d’adopter les IFRS si certaines conditions sont remplies.

2 : Démarrer une entreprise Web3 à l’étranger

Il existe des pays dans le monde qui placent le Web3 au cœur de leur politique industrielle en tant que stratégie nationale. Établir une base à l’étranger et y démarrer une entreprise Web3 peut également être une solution.

Il est possible de comptabiliser les activités Web3 d’une base étrangère selon les IFRS et de les intégrer dans les comptes consolidés.

Résumé : Le droit de Web3 est en cours de développement, consultez d’abord un avocat

Dans cet article, un avocat a expliqué les lois relatives à Web3 et les points clés que les entreprises entrantes doivent maîtriser. Dans ce domaine où la législation est en retard, les lois sont fréquemment amendées, et il est essentiel de se tenir à jour avec les informations les plus récentes. Pour les questions juridiques liées aux affaires de Web3, nous recommandons de consulter un avocat ayant une expérience avérée.

Présentation des mesures proposées par notre cabinet

Le cabinet Monolith est un cabinet d’avocats spécialisé dans les domaines de l’IT, et plus particulièrement dans l’interaction entre Internet et le droit. Nous offrons un soutien complet aux entreprises impliquées dans les cryptomonnaies, les NFT et la blockchain. Vous trouverez plus de détails dans l’article ci-dessous.

Domaines d’expertise du cabinet Monolith : Cryptomonnaies, NFT, Blockchain[ja]