M&A समझौतों में मूल अनुबंध की कानूनी शक्ति

M&A लेन-देन से संबंधित समझौते के पत्र, खरीदने वाले और बेचने वाले के बीच समझौते की स्थिति के अनुसार अलग-अलग होते हैं।

इस लेख में, M&A लेन-देन पर विचार कर रहे खरीदने वाले और बेचने वाले के प्रत्येक कंपनियों द्वारा समझौते की स्थिति पर अधिकांश समय समझौता करने के बारे में मूल सहमति पत्र का वर्णन किया गया है।

मूल समझौता पत्र क्या है

मूल समझौता पत्र को अन्य नामों से जैसे कि स्मरण पत्र (Letter of Intent (LOI)), समझौता का स्मरण पत्र (Memorandum of Understanding (MOU)) भी जाना जाता है।

M&A लेन-देन के प्रकार और आवश्यक समझौते हर मामले के अनुसार अलग होते हैं, और साथ ही मूल समझौता पत्र में निर्धारित सामग्री भी बदलती है। बड़े तौर पर वर्गीकरण करने पर, शेयर खरीद, व्यापार हस्तांतरण, संगठनात्मक पुनर्गठन जैसे उपाय होते हैं। शेयर खरीद में विपरीत लेन-देन द्वारा शेयर हस्तांतरण, सार्वजनिक खरीद द्वारा शेयर हस्तांतरण, तीसरे पक्ष के आवंटन जैसे उपाय होते हैं, और संगठनात्मक पुनर्गठन में, विलय, शेयर विनिमय या शेयर स्थानांतरण, कंपनी विभाजन जैसे उपाय होते हैं। इसके अलावा, कंपनी विभाजन और शेयर हस्तांतरण को मिलाने का तरीका और सार्वजनिक खरीद और शेयर विनिमय को मिलाने का तरीका भी होता है।

इस प्रकार, M&A लेन-देन काफी विविध होते हैं, और अंतिम रूप से समझौता करने का पुल बनने वाले मूल समझौता पत्र की सामग्री भी, योजना के अनुसार बदलती है।

मूल समझौता पत्र का महत्व अनुबंध पक्षों को अंतिम समझौता करने के लिए वार्ता करने के लिए प्रेरित करने, महत्वपूर्ण मुद्दों पर सहमति बनाने, लेन-देन की सामग्री को स्पष्ट करने, एकल वार्ता का अधिकार प्रदान करने आदि में होता है।

सामान्यतः, यह उन मामलों को निर्धारित करता है जिन पर अस्थायी रूप से सहमति हो गई हो, जिस स्थिति में लक्ष्य कंपनी की जांच/ऑडिट, अर्थात ड्यू डिलिजेंस (due diligence *इस लेख में मुख्य रूप से “DD” का उपयोग किया जाएगा।) अभी तक नहीं की गई हो, इसलिए यह सामग्री परिवर्तन को ध्यान में रखकर तैयार की जाती है। इसलिए, विभिन्न धाराओं में, कुछ धाराओं को छोड़कर, कानूनी बंधन नहीं होता है, जो सामान्यतः होता है।

मूल समझौते की धाराएं

मूल समझौते की प्रमुख धाराएं सामान्यतः लेन-देन की विवरण, एकल व्यापार संवाद, प्रतिपादन और गारंटी, DD के सहयोग आदि होती हैं। अंतिम समझौते में शेयर स्थानांतरण समझौते के आधार पर मूल समझौते की धाराओं का विवरण दिया जाता है।

लेन-देन की विवरणी

धारा 1 (संविदा की शर्तें)
1 अनुभाग और बी अनुभाग, जिसमें अनुभाग अ द्वारा धारित की गई लक्षित कंपनी (अनुभाग सी) के सभी जारी किए गए शेयर्स (जिसे ‘मुद्दा शेयर्स’ कहा जाता है।) को लक्ष्य बनाते हुए, अनुभाग अ ने इन शेयर्स को अनुभाग बी को हस्तांतरित करने और अनुभाग बी ने इन्हें अनुभाग अ से स्वीकार करने के लिए एक शेयर्स हस्तांतरण संविदा (जिसे ‘अंतिम संविदा’ कहा जाता है।) पर ईमानदारी से वार्ता करने के लिए सहमत हुए।
2 इन शेयर्स की हस्तांतरण की कुल राशि को येन के रूप में निर्धारित किया जाएगा। हालांकि, इन शेयर्स की हस्तांतरण की अधिकृत कुल राशि का निर्धारण अंतिम संविदा के समय किया जाएगा।

यह धारा लेन-देन के विषय, स्कीम की विवरणी (शेयर्स हस्तांतरण, विलय, कंपनी विभाजन आदि के M&A के तरीके), लेन-देन की कीमत आदि को निर्धारित करती है।

मूल समझौते में निर्धारित सामग्री वार्ता के चरण के आधार पर अलग होती है, इसलिए यह सामग्री अक्सर समझौते के बाद की वार्ता के आधार पर परिवर्तन की आवश्यकता को ध्यान में रखती है, या अंतिम समझौते के निकट निर्धारित हो सकती है।

विशेष रूप से, खरीद मूल्य के बारे में, यह अक्सर निर्धारित किया जाता है बिना कानूनी बंधन वाले समझौते के बिना, और अंतिम खरीद मूल्य के बारे में, यह पहले से ही निर्धारित किया जाता है कि अधिकृत मूल्य अंतिम संविदा के समय निर्धारित होगा, या कुछ परिस्थितियों में (उदाहरण के लिए, DD के बाद खरीद मूल्य पर प्रभाव डालने वाली नई महत्वपूर्ण स्थिति की खोज) में संशोधन संभव हो सकता है।

वैधता अवधि

धारा 2 (वैधता अवधि)
इस समझौते की वैधता अवधि, समझौते के समापन दिन से रेवा (Gregorian calendar year) वर्ष के दिन तक होगी। हालांकि, यदि पक्षों के बीच में इस समझौते की वैधता अवधि को विस्तारित करने का लिखित रूप से सहमति होती है, तो उसे मान्य माना जाएगा।

यह मूल समझौते की प्रभावशीलता की मान्यता की अवधि को निर्धारित करता है। सामान्यतः, इसे 3 से 6 महीने के बीच माना जाता है।

एकल वार्ता अधिकार

धारा 3 (एकल वार्ता अधिकार)
1 आज से लेकर ● वर्ष ● माह ● दिन तक, पक्ष ‘अ’ ने यह सुनिश्चित किया है कि वह पक्ष ‘ब’ के अलावा किसी तीसरे पक्ष के साथ इस लेन-देन से समान लेन-देन के बारे में किसी भी प्रकार की वार्ता, सहमति, या अनुबंध नहीं करेगा।
2 पहले पैरा के प्रावधानों के बावजूद, यदि पक्ष ‘अ’ को तीसरे पक्ष से इस लेन-देन से समान लेन-देन के बारे में प्रस्ताव मिलता है, और यदि उस प्रस्ताव का उत्तर देने में असमर्थता पक्ष ‘अ’ के निदेशकों के अच्छे प्रबंधन की जिम्मेदारी का उल्लंघन करने का खतरा अधिक होता है, तो पक्ष ‘अ’ पक्ष ‘ब’ को जुर्माना के रूप में रुपये ●● लाख देकर तीसरे पक्ष के साथ वार्ता कर सकता है।

मूल समझौते में, विक्रेता पक्ष कंपनी कभी-कभी खरीदार पक्ष कंपनी को एकल वार्ता अधिकार प्रदान कर सकती है। उल्टा, खरीदार पक्ष नियम निर्धारित कर सकता है, या अन्य खरीदार पक्ष कंपनियों को जानकारी प्रदान कर सकता है, और दोनों पक्षों के बीच शक्ति संबंधों के अनुसार नियम निर्धारित हो सकते हैं।

खरीदार पक्ष के लिए, इसके बाद आने वाले DD, प्रबंधन साक्षात्कार आदि को एक निश्चित अवधि के लिए केंद्रित करने की आवश्यकता होती है, इसलिए विक्रेता पक्ष कंपनी की जांच के लिए काफी समय और धन खर्च करना पड़ता है। विक्रेता अन्य खरीदार पक्ष कंपनियों के साथ वार्ता करने का जोखिम कम करने के लिए, खरीदार पक्ष अक्सर एकल वार्ता अधिकार की मांग करता है।

वहीं, विक्रेता पक्ष के दृष्टिकोण से, सबसे अधिक लाभकारी शर्तें प्रस्तुत करने वाले खरीदार पक्ष कंपनी के साथ वार्ता करने की इच्छा होती है, और एकल वार्ता अधिकार प्रदान करने में सतर्क रहती है। इसलिए, भले ही मूल समझौते में एकल वार्ता अधिकार को निर्धारित किया गया हो, विक्रेता पक्ष की मांग पर, अवधि को 3 महीने से 6 महीने के बीच निर्धारित किया जा सकता है।

इसके अलावा, विक्रेता पक्ष के लिए फायदेमंद धारा के रूप में, अन्य अधिक उपयुक्त खरीदार पक्ष कंपनियों के लिए बिक्री के अवसर को बढ़ाने के लिए एकल वार्ता अधिकार की अपवाद को निर्धारित कर सकते हैं। यह विक्रेता पक्ष के निदेशकों के अच्छे प्रबंधन की जिम्मेदारी का उल्लंघन से बचने के लिए होता है। इस प्रकार की धारा को फिद्युशियरी आउट धारा (Fiduciary out clause) भी कहा जाता है।

खरीदार पक्ष के रूप में, अपवाद प्रावधान को आसानी से लागू करने से DD आदि में खर्च किए गए समय और धन की बर्बादी हो सकती है। इसलिए, यदि विक्रेता पक्ष अपवाद का उपयोग करता है, तो अपवाद प्रावधान को लागू करने के लिए खरीदार पक्ष को कुछ धन (जुर्माना) देने की जिम्मेदारी निर्धारित की जा सकती है।

प्रतिज्ञान और गारंटी

धारा 4 (प्रतिज्ञान और गारंटी)
पक्ष ‘A’ पक्ष ‘B’ के प्रति यह प्रतिज्ञान और गारंटी करता है कि इस समझौते के समापन के समय, निम्नलिखित बातें सत्य और सही हैं:
(1) विक्रेता (पक्ष ‘A’) के बारे में प्रतिज्ञान और गारंटी
अ) पक्ष ‘A’ ने जापानी कानून के अनुसार वैध और प्रभावी ढंग से स्थापना की है, और यह एक वैध और जीवित कंपनी है।
इ) पक्ष ‘A’ भुगतान करने में असमर्थ नहीं है, और पक्ष ‘A’ के खिलाफ दिवालिया प्रक्रिया आदि की शुरुआत का आवेदन नहीं किया गया है, और इसका कारण भी मौजूद नहीं है।
उ) पक्ष ‘A’ ने सभी शेयरों को वैध और प्रभावी ढंग से रखा है।
ए) पक्ष ‘A’ एंटी-सोशल फोर्सेज़ का हिस्सा नहीं है। पक्ष ‘A’ और एंटी-सोशल फोर्सेज़ के बीच, सीधे या परोक्ष रूप से, व्यापार, धन की भुगतान, लाभ प्रदान या अन्य संबंध या संपर्क नहीं है। पक्ष ‘A’ में, एंटी-सोशल फोर्सेज़ के सदस्य को नियुक्त करने का कोई तथ्य नहीं है।
(2) लक्ष्य कंपनी (पक्ष ‘C’) के बारे में प्रतिज्ञान और गारंटी
अ) पक्ष ‘C’ ने जापानी कानून के अनुसार वैध और प्रभावी ढंग से स्थापना की है, और यह एक वैध और जीवित कंपनी है।
इ) पक्ष ‘C’ भुगतान करने में असमर्थ नहीं है, और पक्ष ‘C’ के खिलाफ दिवालिया प्रक्रिया आदि की शुरुआत का आवेदन नहीं किया गया है, और इसका कारण भी मौजूद नहीं है।
उ) पक्ष ‘C’ के पास जारी करने के लिए कुल शेयरों की संख्या ‘O’ है, और जारी किए गए कुल शेयरों की संख्या ‘O’ है। ये सभी वैध और प्रभावी ढंग से जारी किए गए सामान्य शेयर हैं। पक्ष ‘C’ ने इन शेयरों के अलावा किसी और को शेयर जारी या प्रदान नहीं किया है, और तीसरे पक्ष के पास कोई अधिकार नहीं है।
ए) पक्ष ‘C’ ने अपने अधिकारियों या कर्मचारियों के प्रति सभी वेतन या वेतन, धन आदि के भुगतान की जिम्मेदारी पूरी की है, और अवैतनिक वेतन या वेतन मौजूद नहीं है।
ओ) पक्ष ‘C’ के खिलाफ तीसरे पक्ष द्वारा दायर किए गए किसी मुकदमे का मामला नहीं है, और इसकी संभावना भी नहीं है।
क) पक्ष ‘C’ एंटी-सोशल फोर्सेज़ का हिस्सा नहीं है। पक्ष ‘C’ और एंटी-सोशल फोर्सेज़ के बीच, सीधे या परोक्ष रूप से, व्यापार, धन की भुगतान, लाभ प्रदान या अन्य संबंध या संपर्क नहीं है। पक्ष ‘C’ में, एंटी-सोशल फोर्सेज़ के सदस्य को नियुक्त करने का कोई तथ्य नहीं है।

इस धारा में, एक पक्ष दूसरे पक्ष के प्रति, किसी निश्चित समय पर किसी विषय के बारे में सत्य और सही होने की प्रतिज्ञा और गारंटी देता है।

प्रतिज्ञान और गारंटी की धाराएं आमतौर पर शेयर स्थानांतरण समझौते आदि के अंतिम समझौते के समय DD (Due Diligence) को ध्यान में रखते हुए, अधिक विस्तृत रूप से निर्धारित की जाती हैं। उपरोक्त बिंदुओं के अलावा भी, बौद्धिक संपदा, लेखा पत्र, स्थावर संपत्ति, चल संपत्ति, बौद्धिक संपदा, संपत्ति, ऋण, समाप्त समझौते, कर्मचारी कामकाज, सार्वजनिक किराया और सार्वजनिक कर, पेंशन, बीमा आदि के बारे में विवरण हो सकते हैं। मूल समझौते के समापन के समय इसे शामिल नहीं किया जा सकता है, लेकिन DD के सहयोगी धाराओं को शामिल करके, दूसरे पक्ष से सक्रिय जानकारी प्रकट करने की उम्मीद भी होती है, इसलिए मूल समझौते के समापन के समय इसे शामिल करना सामान्य होता है।

DD के प्रति सहयोग

धारा 5 (ड्यू डिलिजेंस)
यथा, इस मूल समझौते के समापन दिन से शून्य महीने के दौरान, यथा और यथा द्वारा नियुक्त किए गए वकील, स्वीकृत लेखाकार और अन्य समान व्यक्तियों द्वारा तीसरे पक्ष के प्रति जांच (जिसे ‘ड्यू डिलिजेंस’ कहा जाता है।) कर सकते हैं, और प्रथम और तीसरे पक्ष को व्यापार की संचालन में बाधा न होने पर इसमें सहयोग करना होगा।

यह एक धारा है जिसमें DD के दायरे और सहयोग करने की जिम्मेदारी आदि को निर्धारित किया गया है।

DD के प्रकारों में व्यापार DD, वित्तीय DD, कानूनी DD शामिल हैं, लेकिन इसके अलावा भी मानव संसाधन DD, IT-DD, पर्यावरण DD आदि का आयोजन किया जा सकता है। विक्रेता पक्ष और खरीदार पक्ष दोनों DD का आयोजन करते हैं, लेकिन उपरोक्त धारा 5 के अनुसार, मूल समझौते में सामान्यतः यह माना जाता है कि खरीदार पक्ष विक्रेता पक्ष के प्रति DD का आयोजन करता है।

खरीदार पक्ष के रूप में, सीमित समय के भीतर पैसा निवेश करके DD का आयोजन करने के बाद, प्रभावी और सटीक परिणाम प्राप्त करना लक्ष्य होता है, और इसके लिए विक्रेता पक्ष के सहयोग की आवश्यकता होती है। इसलिए, उपरोक्त के अनुसार, मूल समझौते में विक्रेता पक्ष के DD के प्रति सहयोग की जिम्मेदारी को निर्धारित करना सामान्य होता है।

हालांकि, यदि विक्रेता पक्ष खरीदार पक्ष के साथ लेन-देन में सक्रिय है, तो ऐसी जिम्मेदारी को निर्धारित करने का अर्थ कम होता है। इसके अलावा, यदि विक्रेता पक्ष और खरीदार पक्ष के बीच वार्ता विफल हो जाती है, तो DD में सहयोग करने की जिम्मेदारी को ढाल बनाकर जानकारी का खुलासा करने की मांग करना, अतर्कसंगत होता है। इसलिए, DD के प्रति सहयोग की जिम्मेदारी को कानूनी बंधन नहीं माना जाता है। जब मूल समझौते में DD के प्रति सहयोग की जिम्मेदारी को कानूनी बंधन के रूप में निर्धारित किया जाता है, तो विक्रेता पक्ष को उस जिम्मेदारी की दायरा को सीमित करने के लिए वार्ता करने की कोशिश करनी होती है।

अच्छी प्रबंधन की ध्यान देने की जिम्मेदारी

धारा 6 (अच्छी प्रबंधन की ध्यान देने की जिम्मेदारी)
1 का और के द्वारा, अंतिम समझौते के समापन तक, एक अच्छे प्रबंधक की सतर्कता के साथ, कार्यान्वयन और संपत्ति का प्रबंधन किया जाना चाहिए।
2 का और के द्वारा, निम्नलिखित कार्य और अन्य के व्यवसाय के प्रबंधन पर महत्वपूर्ण प्रभाव डालने वाले कार्य नहीं किए जाने चाहिए। हालांकि, यदि की पूर्व में लिखित स्वीकृति होती है, तो इसे सीमित नहीं माना जाएगा।
(1) महत्वपूर्ण संपत्ति का हस्तांतरण, निपटान, किराया अधिकार की स्थापना
(2) शेयर की वृद्धि, कमी
(3) अधिकारियों की संरचना में परिवर्तन
(4) बड़ी राशि के नए कर्ज का उद्धार और अन्य ऋण बोझ के कार्य
(5) रुपये की बड़ी राशि का उपकरण निवेश
(6) अन्य वित्तीय स्थिति और भविष्य की हानि लाभ स्थिति में महत्वपूर्ण परिवर्तन लाने वाले कार्य

यह निर्धारित करता है कि विक्रेता पक्ष को उद्देश्य कंपनी के मूल्य को क्षति पहुंचाने से बचने के लिए उच्च स्तर की जिम्मेदारी उठानी चाहिए।

यह एक धारा है जो व्यापार की मूल्य को क्षति पहुंचाने से बचने के लिए, खरीदार की स्थिति की सुरक्षा के लिए समझौते की अवधि के दौरान स्थापित की जाती है।

कानूनी बाध्यता

धारा 7 (कानूनी बाध्यता)
यह समझौता, धारा 〇, धारा 〇 और धारा 〇 को छोड़कर, कानूनी बाध्यता नहीं रखता है।

यह धारा मूल समझौते के प्रावधानों में से कानूनी बाध्यता वाले प्रावधानों को स्पष्ट करने के लिए है।

मूल समझौता एक अस्थायी समझौता होता है जो DD (ड्यू डिलिजेंस) के अन्याय्य चरण में अंतिम समझौते से पहले किया जाता है, इसलिए आमतौर पर इसे कानूनी बाध्यता नहीं माना जाता है। हालांकि, कुछ प्रावधान होते हैं जिन्हें कानूनी बाध्यता देने की आवश्यकता होती है। विशेष परिस्थितियों के अनुसार, पक्षों के बीच कानूनी बाध्यता की सीमा निर्धारित करना, आगे के वार्तालाप के लिए महत्वपूर्ण होता है।

गोपनीयता की बातचीत

जैसा कि हमने अब तक चर्चा की है, मुख्य धाराओं के अलावा, गोपनीयता की बातचीत के बारे में एक धारा तय की जा सकती है। यह अक्सर तब होता है जब मूल समझौते के समापन से पहले गोपनीयता समझौता नहीं होता है।

गोपनीयता की बातचीत के बारे में धारा के लिए, यह संभव है कि आप मूल समझौते के समापन से पहले गोपनीयता समझौता करें, और ऐसी स्थिति में, मूल समझौते में इसे लिखने की आवश्यकता कम होगी। फिर भी, यदि आपने पहले ही गोपनीयता समझौता किया है, तो भी, यदि आप मूल समझौते के समापन की वास्तविकता को गुप्त रखना चाहते हैं, तो गुप्त जानकारी की राशि को बढ़ाने के लिए आपको मूल समझौते में इसे फिर से निर्धारित करना होगा।

गोपनीयता समझौते के बारे में विस्तृत जानकारी के लिए, नीचे दिए गए लेख में विवरण दिया गया है।

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

सारांश

M&A लेन-देन में जो समझौते और लेन-देन के प्रकार होते हैं, वे मामले के आधार पर अलग होते हैं, और मूल समझौते की धाराओं की स्थापना भी विभिन्न होती है।

इसके अलावा, मूल समझौते का समय निर्धारित करने के आधार पर अभिव्यक्ति को बदलने जैसे, अधिक विशेषज्ञता और समृद्ध अनुभव की आवश्यकता होती है।

बाद में किसी भी समस्या से बचने के लिए, हम विशेषज्ञ वकील से परामर्श करने और सतर्कता से तैयार करने की सलाह देते हैं।