Persyaratan Tata Kelola Perusahaan yang Diperlukan untuk Pencatatan di NASDAQ

Beberapa orang mungkin memiliki persepsi bahwa standar tata kelola perusahaan yang diminta untuk perusahaan Jepang yang terdaftar di NASDAQ lebih tinggi dibandingkan dengan standar yang diperlukan untuk terdaftar di pasar saham Jepang. Namun, kesimpulan yang dapat diambil adalah bahwa “tidak dapat dikatakan bahwa persyaratan tata kelola untuk terdaftar di NASDAQ lebih ketat,” dan kami akan menjelaskan mengapa kesimpulan ini tercapai dengan fokus pada persyaratan tata kelola perusahaan untuk standar pendaftaran NASDAQ ketika perusahaan Jepang mempertimbangkan untuk terdaftar di sana.

Seperti yang akan dijelaskan lebih lanjut, ketika perusahaan Jepang terdaftar di NASDAQ, secara prinsip, “pengecualian untuk perusahaan asing yang terdaftar” yang dilihat dari perspektif Amerika akan diterapkan. Oleh karena itu, persyaratan tata kelola perusahaan yang diminta untuk perusahaan Amerika yang terdaftar di NASDAQ akan berbeda, dan ini merupakan poin penting yang harus diperhatikan.

Standar Pencatatan di NASDAQ dan Persyaratan Tata Kelola Perusahaan di Jepang

Standar pencatatan di NASDAQ diterbitkan sebagai “Rulebook – The Nasdaq Stock Market”.

Referensi: Rules | The Nasdaq Stock Market

Pasar NASDAQ terbagi menjadi tiga jenis, dengan standar pencatatan yang semakin ketat, yaitu “Global Select Market”, “Global Market”, dan “Capital Market”. Dari ketiganya, banyak perusahaan Jepang yang tercatat di “Capital Market”, yang memiliki standar pencatatan paling longgar.

Jika sebuah perusahaan Jepang berasumsi akan tercatat di NASDAQ Capital Market, maka persyaratan yang harus dipenuhi terbagi menjadi dua kategori utama:

• Rule 5100, 5200, dan 5500 Series mengenai “quantitative listing requirements” (persyaratan pencatatan kuantitatif) (Rule 5005(a)(28) merujuk pada hal-hal yang harus diperhatikan saat pencatatan di Capital Market)
• Rule 5600 Series mengenai “corporate governance requirements” (persyaratan tata kelola perusahaan) (Rule 5001 merujuk pada hal-hal yang harus diperhatikan oleh semua perusahaan)

Artikel ini akan menjelaskan tentang persyaratan tata kelola perusahaan tersebut.

Sebagai tambahan, untuk pasar selain Capital Market, Global Select Market menerapkan seri 5300, sedangkan Global Market menerapkan seri 5400.

Perusahaan Jepang dan ‘Entitas Penerbit Swasta Asing’

Perusahaan Jepang biasanya akan terdaftar di NASDAQ sebagai Entitas Penerbit Swasta Asing (Foreign Private Issuers atau FPI). Entitas Penerbit Swasta Asing didefinisikan menurut Rule 3b-4 dari Securities Exchange Act of 1934 (Undang-Undang Bursa Efek 1934) sebagai perusahaan asing dari perspektif Amerika Serikat.

Entitas Penerbit Swasta Asing adalah entitas penerbit non-pemerintah asing yang pada hari terakhir dari kuartal kedua yang baru saja selesai, tidak memenuhi salah satu dari kriteria berikut:
(1) Lebih dari 50% dari sekuritas dengan hak suara yang dikeluarkan dimiliki secara langsung atau tidak langsung oleh penduduk Amerika Serikat
(2) Memenuhi salah satu dari kondisi berikut:
(i) Mayoritas eksekutif atau anggota dewan adalah warga negara Amerika Serikat atau penduduk
(ii) Lebih dari 50% dari aset perusahaan berada di Amerika Serikat
(iii) Operasi bisnis utama perusahaan dijalankan di Amerika Serikat

Securities Exchange Act of 1934 Rule 3b-4 / Terjemahan bebas oleh firma kami

Secara sederhana, entitas yang saham, direksi, aset, dan operasi bisnisnya semuanya berpusat di Jepang (atau negara lain selain Amerika Serikat) adalah Entitas Penerbit Swasta Asing.

Definisi di atas adalah menurut Securities Exchange Act of 1934, namun Rule 5005(19) dan 5005(1) dari kriteria pencatatan di NASDAQ juga menyatakan bahwa definisi tersebut berlaku sama dalam konteks pencatatan di NASDAQ.

Mekanisme Regulasi Terhadap Entitas Penerbit Swasta Asing di Jepang

Di Jepang, entitas penerbit swasta asing tunduk pada Rule 5615(a)(3) yang menetapkan ketentuan sebagai berikut:

• Entitas penerbit swasta asing dapat mengikuti praktik negara asal mereka sebagai pengganti dari persyaratan Rule 5600 series, persyaratan pengungkapan kompensasi direksi yang ditetapkan dalam Rule 5250(b)(3), dan persyaratan distribusi laporan tahunan dan lainnya yang ditetapkan dalam Rule 5250(d).
• Namun, mereka harus mematuhi persyaratan notifikasi pelanggaran kepatuhan (Rule 5625), persyaratan hak suara (Rule 5640), persyaratan keberagaman direksi (Rule 5605(f)), dan aturan pengungkapan keberagaman dewan direksi (Rule 5606). Selain itu, mereka harus memiliki komite audit yang memenuhi Rule 5605(c)(3), dan anggota komite audit tersebut harus memenuhi persyaratan independensi yang ditetapkan dalam Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• Kecuali dalam kasus yang ditentukan dalam ketentuan ini, entitas penerbit swasta asing harus mematuhi persyaratan Rule 5000 series.

Berdasarkan ketentuan ini, entitas penerbit swasta asing di Jepang diberikan regulasi sebagai berikut:

• Untuk materi yang ditetapkan dalam Rule 5250(b)(3) dan Rule 5250(d) dari seri 5200, mereka dapat mengikuti praktik negara asal mereka sebagai pengganti.
• Untuk seri 5600, secara prinsip, mereka dapat mengikuti praktik negara asal mereka sebagai pengganti.
• Sebagai pengecualian, Rule 5625, Rule 5640, Rule 5605(f), Rule 5606, Rule 5605(c)(3), dan Rule 5605(c)(2)(A)(ii) harus menerapkan standar NASDAQ.

Sebagai hasilnya, perusahaan Jepang tidak tunduk pada sebagian besar persyaratan tata kelola korporat umum NASDAQ. Misalnya, meskipun NASDAQ secara umum mengharuskan pembentukan komite kompensasi, ini juga dapat digantikan dengan mengikuti praktik negara asal. Dan, memberikan fungsi yang sama kepada dewan direksi menjadi metode ‘standar’ bagi perusahaan Jepang yang terdaftar di NASDAQ.

Persyaratan Tata Kelola Perusahaan yang Berlaku bagi Entitas Penerbit Asing

Entitas penerbit asing yang tidak dapat “mengikuti praktik negara mereka sendiri” harus memenuhi persyaratan standar pencatatan di NASDAQ sebagai berikut:

• Rule 5625 (Persyaratan Pemberitahuan Ketidakpatuhan): Perusahaan harus segera memberitahukan NASDAQ jika menyadari adanya pelanggaran terhadap Seri Rule 5600. Namun, ini seharusnya dikategorikan lebih sebagai kewajiban kepatuhan pasca-pencatatan daripada sebagai “persyaratan pencatatan”.
• Rule 5640 (Persyaratan Hak Suara): Hak suara pemegang saham tidak boleh dikurangi atau dibatasi secara tidak adil melalui tindakan perusahaan atau penerbitan. Contoh tindakan perusahaan atau penerbitan yang seperti ini termasuk penerapan rencana pemungutan suara bertahap, hak suara dengan batas atas, penerbitan saham dengan hak suara ganda, atau penerbitan saham dengan hak suara lebih rendah daripada saham biasa yang ada melalui penawaran pertukaran, tetapi tidak terbatas pada ini saja.
• Rule 5605(f) (Keanekaragaman Direksi): Perusahaan harus menempatkan sejumlah individu yang memiliki keanekaragaman (termasuk wanita, minoritas, atau LGBTQ+ yang mengidentifikasi diri dalam salah satu kategori tersebut) di dalam dewan direksi (minimal satu orang jika direksi berjumlah lima orang atau kurang, dan minimal dua orang jika berjumlah enam orang atau lebih) atau harus memberikan penjelasan jika tidak melakukan hal tersebut.
• Rule 5606 (Peraturan Pengungkapan Keanekaragaman Dewan Direksi): Perusahaan harus mengungkapkan informasi tentang keanekaragaman dewan direksi.
• Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Komposisi Komite Audit): Perusahaan harus memiliki komite audit yang terdiri dari minimal tiga anggota yang memenuhi persyaratan “independensi” sesuai dengan Undang-Undang Bursa Efek tahun 1934 pasal 10A-3(b)(1).
• Rule 5605(c)(3) (Tanggung Jawab dan Wewenang Komite Audit): Komite audit harus memiliki wewenang sesuai dengan Undang-Undang Bursa Efek tahun 1934 pasal 10A-3(b)(2)(3)(4)(5). Untuk perusahaan investasi, anonimitas dalam pelaporan juga merupakan persyaratan.

Komposisi Komite Audit pada Perusahaan yang Terdaftar di NASDAQ

Sebagaimana ditunjukkan di atas, ciri khas perusahaan yang terdaftar di NASDAQ adalah kebutuhan untuk membentuk sebuah “Komite Audit”. Namun, dewan audit atau komite audit dan sejenisnya di bawah hukum Jepang biasanya memenuhi persyaratan yang ditetapkan oleh Securities Exchange Act tahun 1934 (1934). Oleh karena itu, mendirikan dewan audit atau komite audit dan sejenisnya sesuai dengan hukum Jepang dan menggunakannya sebagai Komite Audit untuk pencatatan di NASDAQ menjadi metode ‘standar’ bagi perusahaan Jepang yang ingin terdaftar di NASDAQ.

Untuk menambahkan, strukturnya adalah sebagai berikut.

Pertama, di bawah hukum Jepang, pembentukan dewan audit atau komite audit dan sejenisnya tidak selalu wajib. Ada pilihan untuk tidak menempatkan auditor atau hanya menunjuk satu auditor tanpa membentuk dewan audit. Namun, bagi perusahaan publik dan perusahaan besar (perusahaan yang memenuhi kondisi tertentu seperti modal dasar lebih dari 500 juta yen), pembentukan tersebut menjadi kewajiban. Biasanya, ketika perusahaan mengumpulkan dana melalui pencatatan di NASDAQ, modal dasarnya akan melebihi 500 juta yen, dan bahkan jika tidak, masih disarankan untuk mendirikan dewan audit sebagai perusahaan dengan skala tertentu.

Kemudian, meskipun artikel ini tidak akan membahas persyaratan rinci dewan audit atau komite audit dan sejenisnya di bawah hukum Jepang, keduanya harus terdiri dari minimal tiga orang, dan mayoritas harus dari luar perusahaan.

Dengan demikian, mendirikan dewan audit atau komite audit dan sejenisnya yang memenuhi kondisi tersebut dan menggunakannya sebagai Komite Audit untuk pencatatan di NASDAQ adalah metode ‘standar’ yang telah dijelaskan di atas.

Tanggung Jawab dan Wewenang Komite Audit di Jepang

Tanggung jawab dan wewenang yang harus dimiliki oleh komite audit diatur dalam Undang-Undang Bursa Efek tahun 1934 (1934 Securities Exchange Act) sebagai berikut:

(Bagian sebelumnya dihilangkan)
(2) Tanggung jawab terhadap kantor akuntan publik terdaftar: Komite audit, sebagai bagian dari dewan direksi, harus secara langsung bertanggung jawab atas pemilihan, kompensasi, kelanjutan pekerjaan, dan pengawasan kantor akuntan publik terdaftar yang dipekerjakan untuk membuat atau mengeluarkan laporan audit, atau untuk melakukan audit lainnya, peninjauan, atau layanan sertifikasi atas nama entitas yang terdaftar di bursa, termasuk penyelesaian perbedaan pendapat antara manajemen dan auditor terkait laporan keuangan. Setiap kantor akuntan publik terdaftar harus melaporkan langsung kepada komite audit.
(3) Pengaduan (Complaints): Setiap komite audit harus menetapkan prosedur berikut:
(i) Penerimaan, penyimpanan, dan penanganan pengaduan yang diterima oleh entitas yang terdaftar di bursa terkait dengan akuntansi, kontrol akuntansi internal, atau masalah audit
(ii) Penyerahan yang rahasia dan anonim oleh karyawan entitas yang terdaftar di bursa mengenai kecurigaan atas masalah akuntansi atau audit
(4) Wewenang untuk mempekerjakan penasihat: Komite audit harus memiliki wewenang untuk mempekerjakan pengacara independen atau penasihat lainnya yang dianggap perlu untuk menjalankan tugasnya.
(5) Pendanaan: Entitas yang terdaftar di bursa harus menyediakan dana yang dianggap tepat oleh komite audit sebagai bagian dari dewan direksi untuk pembayaran berikut:
(i) Kompensasi kepada kantor akuntan publik terdaftar yang dipekerjakan untuk membuat atau mengeluarkan laporan audit, atau untuk melakukan audit lainnya, peninjauan, atau layanan sertifikasi atas nama entitas yang terdaftar di bursa
(ii) Kompensasi kepada penasihat yang dipekerjakan oleh komite audit berdasarkan subparagraf (b)(4) ini
(iii) Biaya administrasi umum yang diperlukan atau sesuai untuk komite audit dalam menjalankan tugasnya

Undang-Undang Bursa Efek tahun 1934 Rule 10A-3(b) / Terjemahan bebas oleh firma kami

Terhadap hal ini, karena ada beberapa aspek yang tidak diminta oleh hukum perusahaan Jepang dalam hal dewan audit atau komite audit dan sejenisnya, perlu dilakukan penyesuaian baru untuk pencatatan di NASDAQ.

Kepatuhan terhadap Hukum Jepang dan Tata Kelola Perusahaan

Di bawah Rule 5615-3, entitas asing yang memilih untuk mengikuti praktik negara asalnya sebagai pengganti persyaratan Rule 5600.5250(b)(3) atau 5250(d) harus mengajukan pernyataan tertulis dari pengacara independen di negara asalnya ke NASDAQ, yang membuktikan bahwa praktik perusahaan tersebut tidak dilarang (prohibited) oleh hukum negara asalnya. Dengan kata lain, kepatuhan terhadap hukum Jepang diperlukan.

Namun, yang penting di sini adalah bahwa yang diminta untuk dipatuhi adalah hukum Jepang, bukan standar pencatatan yang disebut sebagai soft law yang dibuat oleh bursa efek di dalam negeri Jepang. Misalnya, penyusunan manual kepatuhan, yang tidak diwajibkan oleh hukum Jepang sebagai kewajiban hukum, tidak dapat dikatakan sebagai ‘diperlukan’ untuk pencatatan di NASDAQ.

Meskipun demikian, misalnya, peraturan pengelolaan transaksi dengan pihak terkait seringkali dianggap sebagai sesuatu yang diinginkan untuk dibuat dalam praktiknya. NASDAQ dan auditor melakukan pemeriksaan yang ketat terhadap transaksi dengan pihak terkait dari sudut pandang pencegahan konflik kepentingan dan perlindungan kepentingan pemegang saham. Karena adanya diskusi rinci seperti ini, ‘sejauh mana tata kelola yang harus diwujudkan’ adalah hal yang harus dipertimbangkan oleh setiap perusahaan.

Corporate Governance yang Harus Diwujudkan oleh Perusahaan Jepang

Dari uraian di atas, kita dapat menyimpulkan bahwa tuntutan terhadap governance bagi perusahaan Jepang yang terdaftar di NASDAQ secara umum dapat dirangkum sebagai berikut:

• Meskipun terdaftar sebagai entitas asing swasta, beberapa aspek harus memenuhi standar listing NASDAQ.
• Khususnya, tanggung jawab dan wewenang komite audit harus dipahami dengan detail yang berbeda dari standar listing di pasar Jepang, sesuai dengan standar listing NASDAQ.
• Untuk aspek lainnya, cukup dengan mematuhi peraturan hukum Jepang.

Oleh karena itu, dalam hal ‘persyaratan’, tingkat corporate governance yang diminta dari perusahaan Jepang saat listing di NASDAQ tidak terlalu tinggi. Namun, ada pertanyaan apakah perusahaan dengan governance yang tidak memadai dapat mencapai harga saham yang memuaskan. Misalnya, manual kepatuhan yang disebutkan di atas, meskipun tidak diperlukan, dianggap lebih baik untuk disiapkan guna memastikan governance yang tepat, kontrol internal, dan manajemen risiko.

Panduan Tindakan dari Firma Hukum Kami

Firma Hukum Monolith adalah firma hukum yang memiliki keahlian tinggi dalam IT, khususnya hukum internet dan hukum secara umum. Dengan pengalaman dan rekam jejak yang kuat dalam hukum perusahaan rintisan, serta kerja sama dengan jaringan internasional, Firma Hukum Monolith memberikan dukungan komprehensif untuk perusahaan Jepang yang ingin terdaftar di NASDAQ. Untuk informasi lebih lanjut mengenai dukungan terdaftar di NASDAQ, silakan merujuk pada artikel di bawah ini.

Bidang layanan Firma Hukum Monolith: Dukungan Terdaftar di NASDAQ[ja]