La clausola del diritto di trascinamento (Drag Along Right) nei contratti di investimento delle startup

In particolare, quando le startup ricevono investimenti, può essere stabilita una clausola riguardante il diritto di trascinamento (Drag Along Right) nel contratto di investimento. Ci sono molte questioni da considerare riguardo al diritto di trascinamento, come se dovrebbe essere stabilita una clausola sul diritto di trascinamento nel contratto di investimento, e se sì, quale dovrebbe essere il suo contenuto. Pertanto, in questo articolo, spiegheremo il diritto di trascinamento nel contratto di investimento.

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Cos’è il Diritto di Trascinamento (Drag Along Right)

Il Diritto di Trascinamento (Drag Along Right) è un diritto che, “se determinate condizioni sono soddisfatte, permette agli investitori di costringere la direzione e gli altri azionisti a partecipare a una fusione e acquisizione (M&A) o a un’uscita forzata” (Tetsuya Isozaki, “Equity Finance for Startups”, pagina 139). Il Diritto di Trascinamento è anche conosciuto come diritto di vendita forzata, diritto di richiesta di vendita, diritto di richiesta di trasferimento, tra gli altri.

In particolare, molti investimenti in startup da parte di venture capitalist sono fatti con l’aspettativa che la startup realizzi un’uscita forzata in futuro, permettendo così il recupero del capitale investito. Il Diritto di Trascinamento è quindi stabilito come clausola per facilitare l’uscita forzata richiesta dagli investitori come i venture capitalist.

Obiettivo del Diritto di Trascinamento (Drag-Along Right)

Il Diritto di Trascinamento ha principalmente due obiettivi:

1. Costringere i piccoli azionisti a vendere le loro azioni
2. Costringere la direzione a vendere le loro azioni

Come si può vedere dagli obiettivi 1 e 2, il Diritto di Trascinamento è una clausola che viene stabilita nel contratto di investimento su richiesta degli investitori, come i venture capitalist. Grazie al Diritto di Trascinamento, gli investitori possono costringere i piccoli azionisti e la direzione a vendere le loro azioni, permettendo loro di eseguire M&A o Exit dell’impresa in cui hanno investito e recuperare il loro investimento.

Costringere i piccoli azionisti a vendere le loro azioni

Per quanto riguarda le M&A, si possono considerare principalmente i seguenti metodi:

1. Trasferimento di azioni
2. Ristrutturazione aziendale (scambio di azioni, trasferimento di azioni, fusione, ecc.)
3. Trasferimento di attività (trasferimento di attività, divisione aziendale, ecc.)

Riguardo al punto 1.

Un metodo di M&A attraverso il trasferimento di azioni potrebbe essere quello in cui un acquirente intende acquisire tutte le azioni di un’impresa in fase di avvio. Tuttavia, se alcuni degli azionisti dell’impresa in questione rifiutano di trasferire le loro azioni, diventa difficile acquisire tutte le azioni.

Quindi, si potrebbe considerare di stabilire una clausola nel contratto di investimento che costringa i piccoli azionisti a vendere le loro azioni.

Riguardo ai punti 2. e 3.

Se si sceglie di utilizzare i metodi 2. e 3., in linea di principio, è possibile eseguirli attraverso una risoluzione speciale dell’assemblea generale degli azionisti (in linea di principio, è necessario il consenso di più della metà dei diritti di voto degli azionisti che possono esercitare il diritto di voto all’assemblea generale degli azionisti, e più dei due terzi dei diritti di voto degli azionisti presenti). Pertanto, si può dire che la soglia per l’esecuzione è più bassa rispetto al metodo 1. di acquisizione di tutte le azioni.

Tuttavia, se si sceglie di utilizzare i metodi 2. e 3., la legge sulle società prevede un sistema per proteggere gli azionisti contrari (diritto di richiesta di acquisto di azioni, ecc.). In questo caso, si potrebbe considerare di stabilire una clausola nel contratto di investimento che costringa i piccoli azionisti a vendere le loro azioni, considerando il tempo e il costo che potrebbero essere necessari per seguire questa procedura legale.

Costringere la direzione a vendere le loro azioni

Gli investitori, come i venture capitalist, investono con l’obiettivo di ottenere un guadagno in capitale attraverso l’IPO o le M&A. Pertanto, gli investitori richiedono alle imprese in cui investono di stabilire una clausola nel contratto di investimento che costringa la direzione a vendere le loro azioni, in modo da poter eseguire l’IPO o le M&A al momento opportuno.

Requisiti per l’esercizio del Diritto di Trascinamento (Drag Along Right)

Come spiegato sopra, il Diritto di Trascinamento può essere esercitato se sono soddisfatte determinate condizioni. Anche se il Diritto di Trascinamento è stabilito nel contratto di investimento, non può essere esercitato se non sono soddisfatte determinate condizioni. Pertanto, è molto importante come si definiscono queste “condizioni specifiche”.

Inoltre, come definire queste condizioni specifiche deve essere considerato in relazione allo scopo del Diritto di Trascinamento.

Condizioni per l’esercizio nel caso in cui lo scopo è di costringere i piccoli azionisti a vendere le loro azioni

Se lo scopo del Diritto di Trascinamento è di costringere i piccoli azionisti a vendere le loro azioni, si possono considerare i seguenti requisiti per l’esercizio:

1. Per l’esercizio del Diritto di Trascinamento, è necessario che ci sia l’approvazione di almeno ○% / una frazione di ○ del totale dei diritti di voto degli azionisti.
2. Per l’esercizio del Diritto di Trascinamento, è necessario che ci sia l’approvazione di almeno ○% / una frazione di ○ del totale dei diritti di voto degli azionisti preferenziali, e che ci sia l’approvazione del consiglio di amministrazione della società.

Con i requisiti sopra menzionati, si ritiene che non ci siano grandi rischi per la gestione.

Condizioni per l’esercizio nel caso in cui lo scopo è di costringere la gestione a vendere le loro azioni

Se lo scopo del Diritto di Trascinamento è di costringere la gestione a vendere le loro azioni, se si adottano i requisiti sopra menzionati, sarà difficile esercitare il Diritto di Trascinamento quando la gestione si oppone all’esercizio del Diritto di Trascinamento. Pertanto, spesso si stabilisce il requisito che “c’è l’approvazione di almeno ○% del totale dei diritti di voto degli azionisti preferenziali”. Tuttavia, con questo tipo di requisito, la decisione di vendere le azioni viene lasciata al capitale di rischio, e si può prevedere che la gestione si opporrà.

Pertanto, tra il capitale di rischio e la società, è necessario discutere il compromesso sui requisiti per l’esercizio del Diritto di Trascinamento, incorporando il momento dell’esercizio e l’importo di vendita delle azioni nei requisiti per l’esercizio.

Considerazioni sulla scelta dei soggetti del Diritto di Trascinamento (Drag Along Right)

Nel contratto di investimento, quando si stabilisce il Diritto di Trascinamento, è necessario considerare a quale estensione imporre la vendita delle azioni, in relazione all’obiettivo del Diritto di Trascinamento.

Soggetti nel caso in cui l’obiettivo sia imporre la vendita delle azioni ai piccoli azionisti

Se l’obiettivo del Diritto di Trascinamento è imporre la vendita delle azioni ai piccoli azionisti, è necessario considerare tutti gli azionisti che potrebbero opporsi alla vendita delle azioni come soggetti a cui imporre la vendita. Tuttavia, se il numero di azionisti è elevato, stipulare un contratto di investimento con tutti gli azionisti potrebbe comportare un notevole costo in termini di tempo e denaro.

Quindi, invece di un contratto di investimento, si possono creare memorandum o accordi che contengono solo la disposizione del Diritto di Trascinamento e la disposizione di liquidazione, e stipulare un contratto separato dal contratto di investimento.

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Soggetti nel caso in cui l’obiettivo sia imporre la vendita delle azioni alla direzione

Se l’obiettivo del Diritto di Trascinamento è imporre la vendita delle azioni alla direzione, a differenza del caso in cui l’obiettivo è imporre la vendita delle azioni ai piccoli azionisti, è sufficiente considerare solo una specifica direzione come soggetti a cui imporre la vendita. Pertanto, nel caso in cui la direzione sia il soggetto, a differenza del caso in cui l’obiettivo è imporre la vendita delle azioni ai piccoli azionisti, è sufficiente stabilire il Diritto di Trascinamento come contenuto del contratto di investimento senza stipulare memorandum o accordi.

Tuttavia, nella pratica, ci sono molti casi in cui i due obiettivi sopra menzionati si sovrappongono, quindi in tali casi, è necessario considerare tutti gli azionisti come soggetti a cui imporre la vendita delle azioni.

Riguardo alla contropartita nell’esercizio del Diritto di Trascinamento (Drag Along Right)

Quando si esercita il Diritto di Trascinamento, è necessario considerare se sia necessario stabilire una differenza tra le azioni ordinarie e quelle privilegiate per quanto riguarda la contropartita. Questo deve essere adeguatamente definito.

Riassunto

Abbiamo discusso del diritto di trascinamento (Drag Along Right) nei contratti di investimento. Il diritto di trascinamento è una clausola importante per gli investitori come i venture capitalist, che cercano di recuperare il loro investimento. Pertanto, quando si stabilisce questa clausola, è necessario considerare attentamente il suo contenuto. Poiché la comprensione del diritto di trascinamento richiede una conoscenza specialistica, è consigliabile far redigere i contratti di investimento da un avvocato esperto o ricevere consulenza da un avvocato.