Wat zijn het recht van eerste koop en het recht op gezamenlijke verkoop, zoals bepaald in de Japanse 'Aandeelhoudersovereenkomst'?

Aandeelhoudersovereenkomsten, die worden gesloten tussen de aandeelhouders van een bedrijf, kunnen ook worden gesloten tijdens fusies en overnames (M&A), maar komen het meest voor bij de oprichting van een bedrijf. Vooral bij de oprichting van start-ups is het gebruikelijk dat investerende aandeelhouders de overdracht van aandelen door de oprichters beperken in de aandeelhoudersovereenkomst om te voorkomen dat de oprichters zich terugtrekken uit het bedrijfsbeheer.

Het is uiterst belangrijk om te bepalen welke beperkingen op de overdracht van aandelen worden opgelegd in de aandeelhoudersovereenkomst. Dit komt omdat het voor investeerders leidt tot de groei van het bedrijf door stabiel bedrijfsbeheer en de zekerheid van ‘Exit’-mogelijkheden. Aan de andere kant, voor de oprichters leidt het tot een breed scala aan financieringsmogelijkheden en voorkomt het dat aandelen in handen vallen van vijandige partijen.

In dit artikel zullen we de ‘voorkooprechten’ en ‘gezamenlijke verkooprechten’ bespreken, die zijn opgenomen in de beperkingen op de overdracht van aandelen in de aandeelhoudersovereenkomst.

Wat is een aandeelhoudersovereenkomst?

Een ‘aandeelhoudersovereenkomst’ is een overeenkomst die wordt gesloten tussen de aandeelhouders van een naamloze vennootschap, waarin zaken met betrekking tot het beheer van de onderneming en de overdracht van aandelen worden geregeld. In het geval van startende ondernemingen wordt het bedrijfsbeheer vaak gebaseerd op een vertrouwensrelatie tussen de aandeelhouders, en het verbreken van deze relatie of het veranderen van aandeelhouders kan een grote invloed hebben op het bedrijfsbeheer.

Daarom is het in startende ondernemingen gebruikelijk om in de aandeelhoudersovereenkomst een clausule op te nemen die de overdracht van aandelen door de aandeelhouder-manager beperkt.

De noodzaak om de overdracht van aandelen door de aandeelhouder-manager te beperken

Voor startende ondernemingen op het moment van oprichting zijn er geen activa zoals onroerend goed die als onderpand kunnen dienen, en er zijn nog geen inkomsten, dus er is geen kredietwaardigheid. Daarom zijn er grenzen aan de financiering door leningen van banken. Daarom is het essentieel om een breed scala aan financiering te verkrijgen van VC’s (venture capitalists) en angel-investeerders om het bedrijf snel te laten groeien vanaf de oprichting.

Aan de andere kant, investeerders die aandeelhouders worden, investeren vaak met het oog op de menselijke hulpbronnen van de oprichters en hun zakelijke ideeën, en eisen dat de aandeelhouder-manager op het moment van oprichting de beslissingsbevoegdheid in het bedrijfsbeheer blijft houden. Als de beslissingsbevoegdheid van de aandeelhouder-manager wordt verzwakt door de overdracht van aandelen, of als het bedrijfsbeheer wordt overgedragen aan een derde partij, kan het bedrijfsbeleid gemakkelijk veranderen en kan het bedrijfsbeheer instabiel worden.

De voordelen van het beperken van de overdracht van aandelen in een aandeelhoudersovereenkomst

Een aandeelhoudersovereenkomst stelt u in staat om regels die passen bij uw bedrijf enigszins flexibel in te stellen, en kan worden vastgesteld door alleen de overeenstemming tussen de partijen, zonder een resolutie van de algemene vergadering van aandeelhouders.

Soms wordt er een bepaling opgenomen die vereist dat alle of een meerderheid van de aandeelhouders-investeerders instemmen met de overdracht van aandelen door de aandeelhouder-manager. In de praktijk is er echter een mogelijkheid dat aandelen worden overgedragen om onvermijdelijke redenen zoals erfenis, dus het lijkt erop dat het vaak beperkt blijft tot indirecte beperkingen, zoals ‘voorkooprechten’ en ‘gezamenlijke verkooprechten’.

Voorkeursrecht clausule in aandeelhoudersovereenkomsten

Het recht dat andere aandeelhouders het voorrecht hebben om aandelen te kopen wanneer een aandeelhouder zijn aandelen wil overdragen aan een derde partij, door hen vooraf op de hoogte te stellen van de overdrachtsdetails, wordt ‘voorkeursrecht’ genoemd.

In startende ondernemingen wordt de voorkeursrecht clausule voornamelijk ingesteld met het doel om beperkingen op te leggen aan de overdracht van aandelen door de ondernemersaandeelhouder aan de investeerdersaandeelhouder.

Echter, er zijn ook gevallen waarin de ondernemersaandeelhouder beperkingen oplegt aan de overdracht van aandelen aan de investeerdersaandeelhouder. De reden hiervoor is dat de ondernemer liever zelf de aandelen koopt dan dat ze naar een onbekende derde partij gaan.

Concreet worden in de aandeelhoudersovereenkomst voornamelijk de volgende clausules vastgelegd:

1. Wanneer de ondernemersaandeelhouder aandelen wil overdragen aan een derde partij, moet hij vooraf de naam van de ontvanger, het aantal over te dragen aandelen, de overdrachtsprijs, enz. aan de investeerdersaandeelhouder melden.
2. De investeerdersaandeelhouder die de kennisgeving heeft ontvangen, biedt binnen een bepaalde periode aan om de aandelen onder dezelfde voorwaarden te kopen.
3. De ondernemersaandeelhouder draagt de aandelen over aan de investeerdersaandeelhouder die heeft aangegeven de aandelen te willen kopen.
4. Alleen als de investeerdersaandeelhouder niet wenst te kopen, kan de ondernemersaandeelhouder de aandelen overdragen aan een derde partij.
5. Als de investeerdersaandeelhouder niet wenst te kopen en de aandelen aan een derde partij worden overgedragen, moet de overdrachtsprijs minimaal de prijs zijn die in 1 is vastgesteld.

Als er meerdere investeerdersaandeelhouders zijn die willen overdragen, worden de aandelen over het algemeen verdeeld op basis van het aandelenbezit.

Niet alleen het voorkeursrecht van de investeerdersaandeelhouder, maar ook het feit dat de ondernemersaandeelhouder en andere investeerdersaandeelhouders het voorkeursrecht kunnen uitoefenen wanneer de investeerdersaandeelhouder wenst over te dragen, kan worden vastgelegd in de aandeelhoudersovereenkomst.

De doelen van het instellen van een voorkeursrecht clausule zijn onder andere:

• Beperking van de overdracht van aandelen en voorkoming van het lekken van aandelen naar derden of vijandige partijen
• Verhoging van het eigen aandelenbezit door aandelen te kopen

Door de investeerdersaandeelhouder het voorkeursrecht te geven wanneer de ondernemersaandeelhouder aandelen wil overdragen, kan worden voorkomen dat de aandelen in handen komen van ongewenste derden, en door de aankoop van aandelen kan de investeerdersaandeelhouder zijn eigen aandelenbezit verhogen.

Aan de andere kant, wanneer de investeerdersaandeelhouder een exit bereikt door de overdracht van aandelen, is er geen risico, ongeacht wie de koper is, dus het kan ook zijn dat het voorkeursrecht wordt gegeven aan de ondernemersaandeelhouder.

Voor de ondernemersaandeelhouder is er het voordeel dat het voorkeursrecht het mogelijk maakt om te voorkomen dat aandelen naar anderen lekken.

De clausule van gezamenlijk verkooprecht in aandeelhoudersovereenkomsten

In aandeelhoudersovereenkomsten kan een ‘gezamenlijk verkooprecht’ worden vastgesteld om de overdracht van aandelen te beperken.

Het gezamenlijk verkooprecht is het recht om te eisen dat uw eigen aandelen ook gezamenlijk worden verkocht wanneer een aandeelhouder zijn aandelen aan een derde partij overdraagt.

Hoewel het recht van eerste koop wordt erkend voor zowel investeerdersaandeelhouders als managementaandeelhouders, wordt het gezamenlijk verkooprecht over het algemeen niet erkend voor managementaandeelhouders.

Investeerdersaandeelhouders investeren in een bedrijf met het doel om na een bepaalde periode te profiteren van de groei van het bedrijf door de overdracht van aandelen. Daarom is het noodzakelijk om een gezamenlijk verkooprecht in te stellen om investeerdersaandeelhouders de kans te geven om aandelen over te dragen.

Aan de andere kant is het doel van de managementaandeelhouder niet om winst te maken, maar om het bedrijf te laten groeien. Daarom is er geen noodzaak om een gezamenlijk verkooprecht toe te kennen aan de managementaandeelhouder.

Om minderheidsaandeelhouders de kans te geven om uit te stappen, worden in aandeelhoudersovereenkomsten over het algemeen de volgende clausules opgenomen:

• Wanneer een grootaandeelhouder al zijn of een deel van zijn aandelen aan een derde partij overdraagt, moet hij de minderheidsaandeelhouders informeren over de naam van de overnemer, het aantal over te dragen aandelen, de prijs per aandeel, enz. (kennisgeving van overdrachtsvoorwaarden)
• Minderheidsaandeelhouders kunnen de grootaandeelhouder verzoeken om hun aandelen ook gezamenlijk over te dragen onder de voorwaarden vermeld in de kennisgeving van overdrachtsvoorwaarden
• Als een minderheidsaandeelhouder het gezamenlijk verkooprecht uitoefent, kan de grootaandeelhouder zijn aandelen niet alleen verkopen

Daarnaast is het noodzakelijk om specifiek te vermelden wat het bereik van de aandelen is, wie het kan uitoefenen en tegen wie het kan worden uitgeoefend.

• Het bereik van de aandelen waarop het gezamenlijk verkooprecht kan worden geclaimd
• Wie kan het gezamenlijk verkooprecht uitoefenen
• Tegen wie kan het gezamenlijk verkooprecht worden geclaimd

Een grootaandeelhouder zal zijn aandelen verkopen via zijn eigen route zodra het bedrijf een bepaalde mate van groei heeft bereikt, en zal winst maken door uit te stappen. Echter, minderheidsaandeelhouders die geen verkooproute hebben, kunnen achterblijven met illiquide aandelen in een niet-beursgenoteerd bedrijf. Als een grootaandeelhouder uitstapt en het moederbedrijf of het bedrijfsbeleid verandert, zullen minderheidsaandeelhouders waarschijnlijk hun geïnvesteerde kapitaal willen terugkrijgen door hun aandelen te verkopen.

Het instellen van een clausule voor het gezamenlijk verkooprecht om minderheidsaandeelhouders de kans te geven om uit te stappen, leidt uiteindelijk tot het voordeel dat verschillende investeerders gemakkelijker kunnen investeren in startende bedrijven.

Echter, als een clausule voor het gezamenlijk verkooprecht wordt opgenomen in de aandeelhoudersovereenkomst, kan het bedrijfsbeleid gemakkelijk veranderen doordat de aandeelhoudersstructuur vloeibaar wordt, en kan het bedrijfsbeheer instabiel worden. Bovendien kan een grootaandeelhouder overwegen om af te zien van investeringen, rekening houdend met het risico dat het aantal aandelen dat hij kan verkopen, afneemt.

Of er al dan niet een clausule voor het gezamenlijk verkooprecht moet worden opgenomen, moet zorgvuldig worden overwogen door de voordelen en nadelen te vergelijken.

Samenvatting: Raadpleeg een advocaat over aandeelhoudersovereenkomsten

Er zijn verschillende redenen om clausules zoals ‘voorkooprecht’ en ‘gezamenlijk verkooprecht’ op te nemen in aandeelhoudersovereenkomsten:

• Het vergroten van de mogelijkheden voor startups om financiering te verkrijgen
• Het voorkomen van aandelenlekkage naar derden of vijandige partijen
• Het voorkomen dat aandeelhouders-managers zich terugtrekken uit het bedrijfsbeheer
• Het verhogen van het eigen aandelenpercentage van investeerders

Welke beperkingen op de overdracht van aandelen worden opgenomen in de aandeelhoudersovereenkomst, kan een belangrijk punt zijn bij de beslissing van VC’s en angel-investeerders om al dan niet te investeren in een startup.

In sommige gevallen kunnen investeerders aarzelen om te investeren uit vrees dat hun mogelijkheden om aandelen over te dragen beperkt worden.

Voor het opnemen van clausules zoals ‘voorkooprecht’ en ‘gezamenlijk verkooprecht’ in aandeelhoudersovereenkomsten om de overdracht van aandelen te beperken, is specialistische kennis vereist. Het wordt aanbevolen om advies in te winnen bij een advocaat bij het opstellen van een aandeelhoudersovereenkomst.

Informatie over de maatregelen van ons kantoor

Monolith Juridisch Adviesbureau is een advocatenkantoor met hoge expertise in IT, met name internet en recht. Ons kantoor houdt zich bezig met een groot aantal zaken, waaronder fusies en overnames (M&A) die bedrijfsoverdrachten omvatten, derde partij toewijzing van nieuwe aandelen, uitgifte van aandelenopties, management buy-outs (MBO’s), oprichting van joint ventures (JV’s) en andere aandelen gerelateerde juridische zaken, evenals geschillen die hiermee verband houden. Zie hieronder voor meer details.

Behandelingsgebieden van Monolith Juridisch Adviesbureau: Aandelen & M&A gerelateerde juridische zaken[ja]