Punkter i franchiseavtalen som bedriftsledere bør kjenne til

Når man tenker på franchising, kommer store konvensjonelle butikker og restauranter ofte til sinnet, men franchising-systemet kan brukes i enhver type virksomhet. For en franchise-hovedkontor, blir det mulig å ekspandere nasjonalt raskere og til lavere kostnader enn å gjøre det på egen hånd. Derfor er det antatt at det vil være muligheter til å vurdere bruk av franchising, uavhengig av bransje.

Derfor vil vi forklare hva en franchiseavtale er, og gi deg noen tips om hva du bør se etter i en franchiseavtale.

Hva er en franchiseavtale?

Den juridiske naturen til en franchiseavtale

En franchiseavtale er en kontrakt der franchisegiveren gir franchisetakeren tillatelse til å bruke sitt varemerke, merkevare og forretningskunnskap, og i retur betaler franchisetakeren en månedlig avgift, kjent som royalty, til franchisegiveren.

En franchiseavtale er en uspesifisert kontrakt som ikke passer inn i de typiske kontraktene definert i den japanske sivilloven. Den juridiske naturen til en franchiseavtale er at franchisegiveren gir franchisetakeren tillatelse til å bruke varemerket og forretningskunnskapen, noe som gir kontrakten elementer av en leieavtale.

I tillegg har franchiseavtalen elementer av en agentavtale, da franchisetakeren er forpliktet til å selge produkter eller tjenester som er spesifisert av franchisegiveren, og franchisegiveren er forpliktet til å gi nødvendig veiledning og støtte til franchisetakeren i forbindelse med driften.

Fordeler og ulemper med franchising

Store convenience stores og fastfood-restauranter bruker aktivt franchisemodellen, men i teorien kan enhver type virksomhet bruke franchising. Faktisk blir franchising brukt i en rekke bransjer, inkludert læringssentre, massasjesalonger og private tannklinikker.

Franchising er forskjellig fra direkte drift av butikker av franchisegiveren, da butikkene drives av franchisetakerens kapital og ansvar. For franchisegiveren er det en fordel at de kan ekspandere raskt med andres kapital. På den annen side kan franchisetakeren dra nytte av merkevaren som franchisegiveren har bygget opp, noe som gjør det mulig å utvide virksomheten med lavere risiko enn å starte en virksomhet fra bunnen av.

Imidlertid er det også ulemper med franchising. For franchisegiveren er det en risiko for at merkeverdien til franchisen kan bli skadet hvis franchisetakeren engasjerer seg i konkurrerende virksomhet eller handlinger som er fiendtlige mot franchisegiveren. For å redusere denne risikoen, er det nødvendig å inkludere bestemmelser i franchiseavtalen som forbyr franchisetakeren å utføre handlinger som kan ha en negativ innvirkning på hele franchisekjeden.

For franchisetakeren er det en risiko for at salgsprognosene som franchisegiveren presenterer før kontrakten inngås, kan være helt forskjellige fra den faktiske ytelsen. I tillegg, når du blir med i en ukjent franchise, kan franchisen i seg selv være en svindel med det formål å lure franchisetakeren for franchisen. Derfor er det nødvendig for franchisetakeren å nøye vurdere om de skal bli med i franchisen når de vurderer kontrakten.

Franchiseavtalens lovpålagte opplysningsdokument

Ifølge den japanske loven om fremme av små og mellomstore detaljhandelsvirksomheter, er franchisegiveren forpliktet til å presentere et lovpålagt opplysningsdokument og forklare det til franchisetakeren før kontrakten inngås, når franchisetakeren uttrykker sin intensjon om å bli med i franchisen. Imidlertid er det bare franchiser innen detaljhandel og mat- og drikkeindustrien som er pålagt å gi og forklare det lovpålagte opplysningsdokumentet.

Imidlertid, i retningslinjene for konkurranseloven, er det ønskelig å avsløre kontraktens oversikt ved hjelp av det lovpålagte opplysningsdokumentet, selv i franchiser innen tjenesteytende næringer utenfor detaljhandel og mat- og drikkeindustrien. Derfor er det vanlig praksis at de fleste franchisegivere, uavhengig av bransje, presenterer det lovpålagte opplysningsdokumentet og forklarer det til franchisetakeren.

Sjekkpunkter for franchiseavtaler

Nå skal vi forklare typiske klausuler i franchiseavtaler. I disse klausuleksemplene refererer ‘A’ til franchisetakeren, ‘B’ til franchisehovedkontoret, og ‘C’ refererer til representanten når franchisetakeren er en juridisk person.

Klausuler om tillatelse til bruk av varemerker og know-how

Fra og med gjennomføringsdatoen, gir B tillatelse til A til å bruke følgende i forbindelse med virksomheten som B har drevet under navnet “●●●●” (heretter kalt “denne virksomheten”).
(1) Firmanavn eller varemerke (inkludert servicemerker)
(2) Forretningshemmeligheter eller know-how

Tillatelse til bruk av varemerker og know-how er kjernen i franchiseavtaler. Derfor er det viktig å klart definere hva som er gjenstand for tillatelsen.

Som en franchise, er det nødvendig å grundig undersøke, basert på registreringsnummeret, om varemerket, inkludert servicemerket, er registrert hos Patent Office. Dette er fordi det er en risiko for at varemerket vil bli brukt vilkårlig av andre virksomheter hvis det ikke er registrert. Detaljer om brudd på varemerkerettigheter er forklart i artikkelen nedenfor.

https://monolith.law/corporate/penalty-for-trademark-infringement[ja]

I tillegg er det viktig å ha en felles forståelse før kontrakten inngås, da omfanget av forretningshemmeligheter og know-how som tilbys fra franchisehovedkvarteret ofte kan være uklart. Hvis omfanget av den tilbudte know-how er uklart, kan det være en risiko for klager fra franchisetakere som mener at franchisehovedkvarteret ikke har oppfylt sin forpliktelse til å betale royalties.

Klausul om veiledning til medlemsbutikker

Part B skal gi veiledning til Part A i henhold til vedlegget om know-how relatert til denne virksomheten, og sørge for at Part A tilegner seg denne know-how. Etter gjennomføringsdatoen skal Part B også gi passende veiledning over hele virksomheten og samarbeide for å fremme Part A’s velstand.

I en franchiseavtale er det vanlig at hovedkontoret gir kontinuerlig veiledning til sine medlemsbutikker. Dette er et svært viktig punkt for å gi effektivitet til bruken av know-how som er forklart av franchisehovedkontoret.

Veiledningen kan inkludere at ansatte (supervisorer) fra franchisehovedkontoret regelmessig besøker medlemsbutikkene hver måned. Det anbefales å klart definere spesifikke veiledningsinnhold i vedlegg til kontrakten, da dette er et område hvor det lett kan oppstå problemer mellom medlemsbutikken og hovedkontoret.

Klausul om konkurransebegrensning

Part B skal, fra og med gjennomføringsdatoen, så lenge denne avtalen er gyldig, og med mindre det foreligger skriftlig samtykke fra Part A, ikke direkte eller indirekte gjennom en tredjepart, drive en virksomhet som er lik eller ligner på denne virksomheten (dvs. en virksomhet som konkurrerer med denne virksomheten på markedet).

Forpliktelsen til å unngå konkurranse kan være gjeldende både under franchisetidsperioden og etter at avtalen er avsluttet. Eksempelet på klausulen gjelder for perioden under kontrakten.

Formålet med å fastsette en forpliktelse til å unngå konkurranse er ikke bare å opprettholde handelsområdet, men også å beskytte forretningshemmelighetene som franchisegiveren tilbyr. Selv om en franchisee urettmessig bruker forretningshemmeligheter, er det vanskelig å bevise dette i retten for å kreve erstatning for skade.

Derfor kan det være et forsøk på å indirekte beskytte forretningshemmeligheter ved å forby konkurranseaktiviteter som ofte utføres ved bruk av forretningshemmeligheter. For mer informasjon om konfidensialitetsavtaler, se artikkelen nedenfor.

https://monolith.law/corporate/checkpoints-nondisclosure-agreement[ja]

Det er ofte tilfelle at det ikke er noen geografiske begrensninger, som i eksempelet på klausulen, når det gjelder forpliktelsen til å unngå konkurranse under kontraktsperioden. Men når det gjelder å fastsette en forpliktelse til å unngå konkurranse etter at kontraktsperioden er avsluttet, hvis det ikke er noen geografiske eller tidsbegrensninger, kan det være rom for å bli ansett som ugyldig fordi det begrenser franchisees forretningsfrihet for mye. Derfor er det nødvendig å være forsiktig.

Klausuler om royalty

Part A skal betale Part B en royalty, som er et beløp beregnet ved å multiplisere 20% med Part A’s månedlige salgsinntekt fra ●●●● (heretter kalt “Royalty Mål ●●”), innen utgangen av påfølgende måned. Dette inkluderer følgende:
(1) Gebyr for Royalty Mål ●●
(2) Betaling gjort med hensikt til Royalty Mål ●●
(3) Kostnader for å kjøpe nødvendige ●● for Royalty Mål ●●

Royalty er vanligvis betalingen som franchisebutikker betaler til hovedkontoret hver måned som vederlag for bruken av varemerker, know-how, osv., gitt av franchisegiveren.

Metoden for å beregne royalty er delt inn i to: en fast prosentandel av salget, som i eksemplet ovenfor, eller et fast beløp hver måned, uavhengig av salget. Det viktigste med royalty er å klart definere beregningsmetoden for å unngå tvil.

Klausuler om skadeerstatning

1. Part A eller B kan kreve skadeerstatning hvis den andre parten bryter sine forpliktelser i henhold til denne kontrakten.
2. Skader som oppstår for Part A på grunn av brudd på forpliktelsene til Part B eller C i henhold til denne kontrakten, antas å være minst like store som royaltyene for perioden fra en måned før bruddet til bruddet er rettet opp. I tillegg skal Part C garantere for betaling av slik skadeerstatning, opp til et maksimumsbeløp på ●● yen.

Hvis en av partene forårsaker skade ved å bryte franchisekontrakten, kan det kreves skadeerstatning. I franchisekontrakter er det ofte vanskelig å bevise skadebeløpet, så det er vanlig å fastsette et forventet erstatningsbeløp (kontraktsbruddsgebyr), som i klausul 1.

Ved å fastsette et forventet erstatningsbeløp, er det nok å bevise at skaden har oppstått når man krever skadeerstatning for kontraktsbrudd. Dette eliminerer behovet for å bevise skadebeløpet, noe som ofte er vanskelig i praksis. Imidlertid har det vært tilfeller der domstolene har redusert det forventede erstatningsbeløpet fordi det var for høyt sammenlignet med det vanligvis forventede skadebeløpet, så det er viktig å være forsiktig når man fastsetter beløpet.

Klausul 2 er en bestemmelse om solidarisk garanti. I tilfeller som i klausuleksemplet, er det ikke klart hvor mye garantisten skal betale ved kontraktsinngåelse for skadeerstatningsforpliktelser basert på kontraktsbrudd. En solidarisk garanti for uspesifiserte forpliktelser som kan oppstå i fremtiden fra pågående transaksjoner kalles en grunnleggende garantikontrakt.

Endringer i den grunnleggende garantikontrakten ble implementert i den reviderte japanske sivilloven (Civil Code) i april 2020 (Gregorian calendar year), og det er nå nødvendig å klart fastsette et maksimumsbeløp (ansvarsbegrensning) ved kontraktsinngåelse. Solidariske garantier uten et fastsatt maksimumsbeløp vil bli ugyldige i fremtiden. Derfor er det viktig å være oppmerksom på at maksimumsbeløpet skal angis i franchisekontrakten, som i klausuleksemplet ovenfor.

Oppsummering

Franchiseavtalen er et praktisk system for å utvide virksomheten. Imidlertid er det ikke en typisk kontrakt som er definert i lover som den japanske sivilloven, så det er viktig å spesifisere detaljene om rettigheter og plikter for både hovedkontoret og franchisetakeren i franchiseavtalen. For å lage en passende franchiseavtale, er det nødvendig å ha en dyp forståelse av selve franchisevirksomheten, så vi anbefaler at du konsulterer med eksperter som advokater som er kjent med virksomheten du håndterer.

Informasjon om kontraktsopprettelse og gjennomgang av Monolis Advokatfirma

Monolis Advokatfirma er et advokatfirma med styrker innen IT, internett og forretningsjus. Vi tilbyr tjenester som opprettelse og gjennomgang av ulike kontrakter, ikke bare franchiseavtaler, til våre klienter og rådgivende selskaper.

Hvis du er interessert, vennligst se detaljene nedenfor.