Что такое положение о гарантиях и заявлениях в инвестиционном договоре

В инвестиционных договорах могут быть предусмотрены положения о заявлениях и гарантиях (Representations and Warranties). В корпоративном праве, особенно в случае M&A, положения о заявлениях и гарантиях могут быть указаны, например, в договорах о передаче бизнеса или договорах о передаче акций. Кроме того, в контексте договоров о передаче авторских прав или лицензионных договоров, положения о заявлениях и гарантиях также могут стать проблемой. Таким образом, положения о заявлениях и гарантиях могут стать проблемой в различных контрактных отношениях, но кажется, что не всегда достаточно понимают, что такое положения о заявлениях и гарантиях и какое юридическое значение они имеют. Поэтому в этой статье мы объясним общие положения о заявлениях и гарантиях и расскажем о положениях о заявлениях и гарантиях в инвестиционных договорах.

Что такое гарантийные заявления

Гарантийные заявления – это условия, в соответствии с которыми одна из сторон контракта на определенный момент, например, при заключении контракта, делает заявления другой стороне о фактах, касающихся стороны контракта, фактах, связанных с содержанием контракта, фактах, связанных с контрактом, или фактах, связанных с деятельностью компании, и гарантирует их содержание. Гарантийные заявления происходят из англо-американского права и также могут называться “Representations and Warranties”.

Значение гарантийных заявлений

Как уже упоминалось, гарантийные заявления происходят от англо-американского права, поэтому сначала мы объясним значение гарантийных заявлений в англо-американском праве, а затем – в японском праве.

Значение гарантийных заявлений в англо-американском праве

Считается, что начало гарантийных заявлений в англо-американском праве связано с теорией “ложного представления” (misrepresentation), которое является ложным заявлением, вводящим в заблуждение другую сторону контракта. Ложное представление может касаться фактов, не имеющих прямого отношения к содержанию контракта (например, фактов, приводящих к заключению контракта), поэтому не всегда можно утверждать, что в контракте имеется ложное представление. Таким образом, теория ложного представления развивалась не как нарушение контрактных обязательств, а как один из видов обмана или ошибки, требующих средств правовой защиты от неправомерных действий, независимо от умысла или халатности лица, совершившего ложное представление. В этом контексте, в практике развилась теория, включающая ложное представление в контрактные условия, чтобы наложить обязательство гарантии (warranty) на лицо, совершившее ложное представление, что привело к развитию теории гарантийных заявлений.

Значение гарантийных заявлений в японском праве

Такая теория англо-американского права стала применяться и в практике заключения контрактов в Японии, и стало распространенным включение гарантийных заявлений в сделки по слияниям и поглощениям, финансовые сделки и инвестиционные контракты. Значение гарантийных заявлений в японском праве, в основном, можно рассматривать аналогично их значению в англо-американском праве. То есть, одна из сторон контракта делает заявление другой стороне о достоверности и точности предполагаемых фактов, связанных с определенным контрактом, на определенный момент времени, и гарантирует это.

Функции гарантийных заявлений

Несмотря на то, что в договоре предусмотрены гарантийные заявления, если становится очевидным, что было нарушено гарантийное заявление, сторона, совершившая нарушение, обязана возместить ущерб стороне, которая понесла ущерб, независимо от умысла или халатности нарушителя.

Кроме того, в случае нарушения гарантийного заявления, можно рассмотреть возможность следующих штрафных санкций.

• Это может стать основанием для расторжения договора
• Есть вероятность, что исполнение обязательств по договору может быть отклонено другой стороной на основании того, что предпосылки отличаются
• В случае договора о передаче акций, это может стать основанием для корректировки суммы передачи акций
• В случае договора о займе, это может стать основанием для утраты права на срок

Гарантийные положения в инвестиционных контрактах

Мы уже обсудили гарантийные положения, но в случае инвестиционных контрактов необходимо устанавливать гарантийные положения, соответствующие характеру такого контракта. В следующем разделе мы обсудим гарантийные положения в инвестиционных контрактах.

Содержание гарантийных положений в инвестиционных контрактах

Содержание гарантийных положений в инвестиционных контрактах обычно включает гарантии, которые необходимы инвестору для инвестирования.

Конкретно, компания обычно предоставляет следующие гарантии:

• Финансовые отчеты, предоставленные компанией инвестору, были составлены в соответствии с честными бухгалтерскими стандартами
• В компании нет скрытых долгов, которые не указаны в финансовых отчетах, и компания не является стороной в судебном процессе, инициированном другой компанией
• Процедуры внутри компании, связанные с выпуском акций, были проведены законно и действительны
• Информация, указанная в уставе, реестре акционеров, бизнес-плане, свидетельстве о регистрации (выписке из реестра) и других документах, связанных с управлением бизнесом, финансами и персоналом компании, которые были предоставлены инвестору, точно отражает последние данные и является адекватной и полной в отношении важных вопросов
• Кроме фактов, раскрытых компанией инвестору, не существует фактов, которые могут оказать значительное влияние на инвестора, и нет вероятности их возникновения в будущем
• Компания не имеет никаких реальных связей с антисоциальными силами и т.д.

Функции гарантийных положений в инвестиционных контрактах

Гарантийные положения в инвестиционных контрактах выполняют следующие функции:

Функция дополнения дью-дилидженс (DD)

Инвесторы, особенно венчурные капиталисты (VC), обычно проводят DD по компаниям, в которые они инвестируют. Однако есть ограничения на то, что можно исследовать с помощью DD, а также проблемы времени и стоимости. Поэтому можно предположить, что компания предоставляет гарантии по вопросам, которые инвестор не смог исследовать в процессе DD.

Дью-дилидженс (due diligence)

Это серия подробных исследований, проводимых заранее инвесторами перед инвестированием или финансовыми учреждениями перед проведением операций по размещению, с целью корректной оценки стоимости инвестиционного объекта и т.д. Часто проводится в случаях покупки компаний или реструктуризации. Проведение дью-дилидженс позволяет инвесторам заранее ознакомиться с ситуацией в компании-инвесторе, и, например, в случае покупки компании, переговоры о цене покупки и условиях покупки проводятся на основе установленных фактов.

Казуёши Такахаши и др., “Малый юридический словарь”, стр. 963 (Юфуку, 5-е издание, 2016)

Функция активации штрафов за нарушение гарантийных положений

Это в основном та же функция, что и у вышеупомянутых гарантийных положений. Однако есть мнение, что гарантии по сути не являются обязательствами компании по контракту, поэтому это не вопрос невыполнения обязательств.

Поэтому, если было нарушено гарантийное положение, необходимо конкретно указать в инвестиционном контракте, какие штрафы должен заплатить нарушитель.

Примеры положений о гарантиях и заявлениях в инвестиционных договорах

В качестве примера положений о гарантиях и заявлениях в инвестиционных договорах можно рассмотреть следующие пункты:

Статья 5 (Заявления и гарантии)
Эмитент и управляющий акционер совместно заявляют и гарантируют инвестору, что следующие факты являются истинными:
(1) Эмитент был законно создан и продолжает действовать.
(2) Эмитент обладает необходимыми способностями и полномочиями для заключения настоящего договора и исполнения обязательств, а также для выпуска акций на основании настоящего договора, все внутренние процедуры, необходимые для выпуска акций, были завершены, и заключение и исполнение настоящего договора, а также выпуск акций не нарушают законы, указы, правила, уведомления, устав эмитента или любые другие правила или договоры, в которых он является стороной, и в случае необходимости получения разрешений, уведомлений и т.д. для заключения и исполнения настоящего договора и выпуска акций, все такие процедуры были завершены.
(3) Деятельность эмитента ведется законно и должным образом, и в случае необходимости получения лицензий, разрешений и утверждений, регистрации и уведомлений для ведения деятельности, все это было должным образом выполнено.
(4) Содержание акций [и прав на приобретение новых акций], которые выпускает эмитент, соответствует материалам, представленным эмитентом инвестору.
(5) В отношении эмитента в настоящее время не ведутся никакие юридические процедуры, трудовые споры или другие процедуры на административном или налоговом уровне, и нет никаких оснований для их возникновения.
(6) Бизнес-план эмитента, финансовые отчеты, состояние акционеров, включая потенциальные акции, и другая информация, связанная с управлением бизнесом, финансами, персоналом и т.д. эмитента, представленная или переданная эмитентом инвестору, является истинной и точной.
(7) Эмитент в прошлом и настоящее время законно составлял и подавал налоговые декларации, и не было никаких фактов неуплаты или задержки платежей налогов.
(8) Ни одно из лиц, связанных с эмитентом (определенных в статье 112, пункт 4, Правил расчетов компании), или акционеров не является так называемой антисоциальной силой или чем-то подобным (далее “антисоциальные силы и т.д.”), не поддерживает или не участвует в поддержке или управлении антисоциальных сил и т.д. через предоставление средств или аналогичные действия, и не поддерживает связи с антисоциальными силами и т.д.

Общественная ассоциация компьютерного программного обеспечения, “Инвестиционный договор для Seed Round (без обязательства избегать конкуренции)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (06.09.2019)

Заключение

Мы рассмотрели вопрос о гарантийных заявлениях в инвестиционных договорах. Предпосылки для инвестиций являются важными как для компаний, которые принимают инвестиции, так и для инвесторов, которые их делают. Поэтому при заключении инвестиционного договора необходимо тщательно рассмотреть содержание гарантийных заявлений. Кроме того, содержание гарантийных заявлений в инвестиционных договорах может отличаться в зависимости от информации, которую компания уже раскрыла, содержания проведенного инвестором DD (Due Diligence), содержания инвестиционного договора и т.д. Содержание гарантийных заявлений не является стандартным, поэтому обязательно обратитесь к специалисту, адвокату, для составления или проведения юридической проверки.