Что такое право первоочередной покупки и право на совместную продажу, установленные в договоре между акционерами

Договор между акционерами компании, который заключается между акционерами, может быть заключен во время слияний и поглощений (M&A), но чаще всего он заключается во время основания компании. В частности, при основании стартапа, акционеры-инвесторы часто ограничивают передачу акций акционеров-руководителей в договоре между акционерами, чтобы предотвратить их уход от управления компанией.

Очень важно определить, какие ограничения на передачу акций будут установлены в договоре между акционерами. Потому что для инвесторов это ведет к росту компании благодаря стабильному управлению и обеспечивает возможность “выхода”. С другой стороны, для акционеров-руководителей это ведет к широкому финансированию и предотвращению утечки акций к враждебным силам.

В этой статье мы рассмотрим “право первого отказа” и “право на совместную продажу”, которые являются ограничениями на передачу акций, установленными в договоре между акционерами.

Что такое договор между акционерами

“Договор между акционерами” – это договор, заключаемый между акционерами акционерного общества, который определяет управление компанией и передачу акций. В случае стартапов, управление компанией часто основывается на доверительных отношениях между акционерами, и изменение акционеров или нарушение доверительных отношений может оказать большое влияние на управление компанией.

Поэтому в стартапах обычно включают в договор между акционерами положения, ограничивающие передачу акций акционерами-руководителями.

Необходимость ограничения передачи акций акционерами-руководителями

У стартапов на стадии основания обычно нет имущества, которое может служить залогом, такого как недвижимость, и нет продаж, поэтому у них нет кредитоспособности. Поэтому есть предел для финансирования за счет займов от банков. Следовательно, для быстрого расширения компании с момента ее основания необходимо привлекать широкий спектр финансирования от венчурных капиталистов (VC) и ангельских инвесторов.

С другой стороны, инвесторы, ставшие акционерами, часто инвестируют, обращая внимание на человеческие ресурсы основателей и бизнес-идеи, и требуют, чтобы акционеры-руководители на стадии основания продолжали контролировать принятие решений в управлении компанией. Если передача акций ослабляет решающее влияние акционеров-руководителей или управление компанией переходит к третьим лицам, стратегия управления может легко измениться, и управление компанией становится нестабильным.

Преимущества ограничения передачи акций в договоре между акционерами

Договор между акционерами позволяет устанавливать правила, подходящие для данной компании, с определенной гибкостью, и может быть заключен только на основе соглашения между сторонами, без решения общего собрания акционеров.

В некоторых случаях может быть установлено положение, требующее согласия всех или большинства акционеров-инвесторов на передачу акций акционерами-руководителями. На практике, поскольку существует вероятность передачи акций по неотвратимым причинам, таким как наследование, часто ограничиваются косвенными ограничениями, такими как “право первого приобретения” или “право совместной продажи”.

Право преимущественной покупки в акционерном договоре

Право преимущественной покупки, или “первоочередное право на покупку”, предоставляет акционеру возможность приобрести акции, которые другой акционер намерен передать третьей стороне, прежде чем они будут предложены другим акционерам.

В стартапах, это право обычно предоставляется инвесторам-акционерам с целью ограничения передачи акций со стороны акционеров-руководителей.

Однако, бывают случаи, когда акционеры-руководители устанавливают ограничения на передачу акций инвесторам-акционерам. Это происходит, когда руководитель предпочитает купить акции сам, чем позволить их передачу незнакомой третьей стороне.

В акционерном договоре обычно устанавливаются следующие условия:

1. Если акционер-руководитель намерен передать акции третьей стороне, он должен предварительно уведомить об этом инвестора-акционера, указав имя получателя, количество акций для передачи и цену передачи.
2. Получив уведомление, инвестор-акционер имеет право в течение определенного периода времени предложить купить эти акции на тех же условиях.
3. Акционер-руководитель должен передать акции инвестору-акционеру, который выразил желание их приобрести.
4. Акционер-руководитель может передать акции третьей стороне только в том случае, если инвестор-акционер не выразил желания их приобрести.
5. Если инвестор-акционер не выразил желания приобрести акции, и они передаются третьей стороне, цена передачи должна быть не ниже, чем была установлена в пункте 1.

Если несколько инвесторов-акционеров хотят приобрести акции, обычно они распределяются пропорционально их доле в акционерном капитале.

В акционерном договоре также можно предусмотреть, что не только инвесторы-акционеры, но и акционеры-руководители или другие акционеры могут воспользоваться правом преимущественной покупки, когда инвестор-акционер хочет передать свои акции.

Установление права преимущественной покупки преследует следующие цели:

• Ограничение передачи акций, чтобы предотвратить их попадание к третьим лицам или враждебным силам
• Повышение доли акционера в акционерном капитале за счет покупки акций

Предоставление инвесторам-акционерам права преимущественной покупки при передаче акций акционерами-руководителями позволяет предотвратить передачу акций нежелательным третьим лицам и позволяет инвесторам-акционерам увеличить свою долю в акционерном капитале за счет покупки акций.

С другой стороны, когда инвестор-акционер достигает выхода из инвестиций путем передачи акций, нет риска, кто бы ни был покупателем, поэтому акционеру-руководителю также может быть предоставлено право преимущественной покупки.

Для акционера-руководителя преимуществом обладания правом преимущественной покупки является возможность предотвратить передачу акций другим лицам.

Положение о совместной продаже в договоре между акционерами

В договоре между акционерами можно установить “право на совместную продажу” для ограничения передачи акций.

Право на совместную продажу – это право, которое позволяет акционеру требовать совместной продажи своих акций, когда другой акционер передает свои акции третьей стороне.

Право преимущественного покупателя может быть предоставлено как акционерам-инвесторам, так и акционерам-руководителям, но обычно право на совместную продажу не предоставляется акционерам-руководителям.

Акционеры-инвесторы инвестируют в компанию с целью получения прибыли от передачи акций после ожидания роста компании в течение определенного периода. Поэтому необходимо обеспечить возможность передачи акций для акционеров-инвесторов, установив право на совместную продажу.

С другой стороны, цель акционеров-руководителей – не получение прибыли, а рост компании. Поэтому нет необходимости предоставлять им право на совместную продажу.

Для обеспечения возможности выхода для акционеров-миноритариев, обычно в договоре между акционерами устанавливаются следующие положения:

• Когда крупный акционер передает все или часть своих акций третьей стороне, он должен уведомить акционеров-миноритариев о имени получателя, количестве передаваемых акций, цене за акцию и т.д. (уведомление о условиях передачи).
• Акционеры-миноритарии могут требовать от крупного акционера совместной передачи своих акций на условиях, указанных в уведомлении о условиях передачи.
• Если акционер-миноритарий осуществляет право на совместную продажу, крупный акционер не может продать только свои акции.

Также необходимо конкретно указать диапазон акций, кто может осуществлять право и против кого оно может быть осуществлено.

• Диапазон акций, для которых может быть заявлено право на совместную продажу.
• Кто может осуществлять право на совместную продажу.
• Против кого может быть заявлено право на совместную продажу.

Крупный акционер, когда компания достигает определенного уровня роста, продает свои акции через собственные каналы и получает прибыль от выхода. Однако акционеры-миноритарии, которые не имеют каналов продажи, могут остаться с непроданными акциями с низкой ликвидностью в непубличной компании. Когда крупный акционер выходит и меняется родительская компания или стратегия управления, акционеры-миноритарии, вероятно, захотят восстановить свой инвестиционный капитал через продажу акций.

Установление положения о праве на совместную продажу для обеспечения возможности выхода для акционеров-миноритариев в конечном итоге приводит к преимуществу в виде упрощения инвестиций в стартапы для различных инвесторов.

Однако, если в договоре между акционерами установлено положение о праве на совместную продажу, структура акционеров может стать более динамичной, что может привести к изменению стратегии управления и потенциальной нестабильности в управлении компанией. Кроме того, для крупного акционера существует риск сокращения количества акций, которые он может продать, что может привести к отказу от инвестиций.

Вопрос о том, следует ли устанавливать положение о праве на совместную продажу, требует тщательного рассмотрения преимуществ и недостатков.

Вывод: Обращайтесь к адвокату по вопросам договора между акционерами

В договоре между акционерами установление условий “права первоочередной покупки” и “права на совместную продажу” имеет следующие цели:

• Расширение возможностей привлечения инвестиций для стартапов
• Предотвращение утечки акций к третьим лицам или враждебным силам
• Предотвращение отхода акционеров-управляющих от управления компанией
• Увеличение доли собственных акций у акционеров-инвесторов

То, какие ограничения на передачу акций устанавливаются в договоре между акционерами, становится одним из важных критериев, по которым VC и ангельские инвесторы принимают решение о вложении средств в стартапы.

В некоторых случаях инвесторы могут опасаться ограничений на передачу акций и колебаться в вопросе инвестирования.

Для установления в договоре между акционерами условий “права первоочередной покупки” и “права на совместную продажу”, ограничивающих передачу акций, требуются специализированные знания. Рекомендуем обратиться за советом к адвокату при составлении договора между акционерами.

Информация о мерах, предпринимаемых нашей юридической фирмой

Юридическая фирма “Монолит” обладает высокой специализацией в области IT, особенно в интернете и праве. В нашей фирме мы занимаемся множеством вопросов, включая сделки по передаче бизнеса, такие как M&A, увеличение уставного капитала за счет третьих лиц, выпуск опционов на акции, покупка управляющего состава (MBO), создание совместных предприятий (JV) и другие вопросы, связанные с акциями. Мы также занимаемся разрешением споров, связанных с этими вопросами. Пожалуйста, обратитесь к следующей информации для получения подробностей.

Сферы деятельности юридической фирмы “Монолит”: Акции и M&A[ja]