Viktiga punkter i kontraktet att vara uppmärksam på vid M&A av appar

På senare år har det blivit allt vanligare med försäljning och förvärv av appar genom M&A (fusioner och förvärv).
Ett känt exempel på en app-M&A är Facebooks förvärv av Instagram, men denna trend gäller även för startup-företag.

Tidigare var det vanligt att företag strävade efter att göra en exit (återvinna sin investering) genom en IPO (börsintroduktion). Men på senare år har det blivit allt vanligare att företag genomför en app-M&A för att göra en tidigare exit, eller för att skaffa kapital för att ta sig an nya affärsutmaningar.

Men eftersom app-M&A inte är något som görs ofta, kan det vara svårt att veta vilka aspekter man bör vara uppmärksam på när man skapar ett kontrakt. Därför kommer vi i denna artikel att gå igenom de viktiga punkterna att tänka på när man skapar ett kontrakt för en app-M&A.

Vad är App M&A?

Applikationer som laddas ner från appbutiker som Apple och Google till en smartphone och används kallas “native apps”, medan de som fungerar på en webbläsare utan att behöva laddas ner kallas “webbappar”. Generellt sett, när vi säger “app”, syftar vi på “native apps”.

Anledningen till att termen “M&A (fusioner och förvärv)” används är att det är mer rationellt att förvärva på företagsnivå eller affärsnivå eftersom det krävs olika procedurer för att driva, såsom överföring av tredjeparts upphovsrätt som används i utvecklingen i fall av enbart mjukvaruöverföring, och överföring och arv av applikationer relaterade till servern för serverbaserade appar.

4 sätt att genomföra M&A för appar

①Överföring av alla aktier

Överföring av alla aktier innebär att alla aktieägare i målföretaget överför sina aktier, vilket överför företagsledningen till köparen. Detta är en M&A-metod som passar för startups där ägaren och ett fåtal chefer innehar majoriteten av aktierna.

Fördelen med att överföra alla aktier är att det enda som ändras är aktieägarna, så det finns inget behov av att förhandla om rättigheter, med tredje parter eller användare.

För att genomföra detta krävs det att ett “aktieöverlåtelseavtal” ingås mellan alla aktieägare i målföretaget och köparen.

②Fusion

En fusion innebär att två företag blir ett, där det ena företaget upphör och alla dess rättigheter och skyldigheter överförs till det överlevande företaget.

För att genomföra detta krävs det att ett “fusionsavtal” ingås mellan det upphörande företaget och det överlevande företaget.

③Aktiebyte

Aktiebyte är en M&A-metod där “köpföretaget” förvärvar aktier från “säljföretagets aktieägare” i utbyte mot sina egna aktier. Det förvärvade företaget blir ett 100% dotterbolag.

För att genomföra detta krävs det att ett “aktiebytesavtal” ingås mellan köpföretaget och säljföretaget.

④Överföring av verksamhet

Överföring av verksamhet är en M&A-metod där en del eller hela verksamheten i målföretaget säljs till köparen. Detta passar för företag som driver flera verksamheter.

Skillnaden från aktieöverlåtelse är att du kan välja vilka tillgångar som behövs för verksamheten att köpa och sälja. För att genomföra detta krävs det att ett “verksamhetsöverlåtelseavtal” ingås mellan målföretaget och köparen.

För mer information om M&A-metoder för smartphone-appar, se artikeln nedan.

https://monolith.law/corporate/merger-acquisition[ja]

I de fyra sätten att genomföra M&A för appar, kommer vi att förklara i detalj om de viktiga punkterna i kontraktet för överföring av aktier och överföring av verksamhet, som ofta väljs vid förvärv av appar från IT-startups, i nästa avsnitt.

Viktiga punkter att notera vid aktieöverlåtelseavtal

Kontrollpunkter innan skapandet

För att undvika misslyckanden med aktieöverlåtelse, är det nödvändigt att kontrollera följande två punkter innan du skapar ett aktieöverlåtelseavtal.

Är målföretaget ett “aktiecertifikatutfärdande företag”?

Enligt företagslagen som trädde i kraft den 1 maj 2006 (2006 i västerländsk kalender), är det en princip att aktiebolag inte utfärdar aktiecertifikat, och det är endast möjligt att utfärda aktiecertifikat om det anges i bolagsordningen att aktier ska utfärdas. Sådana företag kallas “aktiecertifikatutfärdande företag”.

I fallet med aktiecertifikatutfärdande företag, enligt bestämmelserna i företagslagen, uppstår effekten av aktieöverlåtelse inte om inte aktiecertifikatet överlämnas från säljaren till köparen, så det är viktigt att kontrollera bolagsordningen för överlåtelseföretaget i förväg.

Finns det några överlåtelsebegränsningar för målföretagets aktier?

Överlåtelsebegränsade aktier är aktier där det krävs företagets godkännande för överlåtelse av aktier enligt bolagsordningen, och för att överlåta dem krävs godkännande från målföretaget (aktieägarmöte, styrelsemöte, etc.) utöver säljarens samtycke, så det är nödvändigt att kontrollera bolagsordningen.

Viktiga punkter i aktieöverlåtelseavtalet

Ett aktieöverlåtelseavtal är ett avtal mellan två parter, aktieägaren (säljaren) som innehar aktierna i målföretaget och köparen, men i verkligheten är även målföretaget, som utfärdar och hanterar aktierna, involverat.

Godkännande av överlåtelse

Om det inte finns några överlåtelsebegränsningar för målföretagets aktier finns det inga problem, men om det finns överlåtelsebegränsningar måste du få överlåtelsegodkännande från målföretaget.

＜Viktig punkt＞
Om det finns överlåtelsebegränsningar, bör du ange en tidsfrist i aktieöverlåtelseavtalet för när målföretaget måste få överlåtelsegodkännande.

Ändring av namn i aktieägarregistret

I fallet med allmänna företag som inte utfärdar aktiecertifikat, även om aktieöverlåtelsen är klar mellan målföretaget och köparen, kan köparen inte hävda sin ställning som aktieägare och utöva sin rösträtt vid aktieägarmötet, etc., om namnet inte ändras i aktieägarregistret.

＜Viktig punkt＞
För att ändra namnet måste “säljaren” och “köparen”, som är registrerade som aktieägare i aktieägarregistret, gemensamt begära en namnändring, så i aktieöverlåtelseavtalet bör du ange att när aktieöverlåtelsen är klar, ska säljaren och köparen gemensamt begära en namnändring så snart som möjligt.

Men i fallet med aktiecertifikatutfärdande företag kan köparen ensam begära en namnändring, så denna klausul är inte nödvändig.

Representation och garanti

Representation och garanti är när säljaren representerar och garanterar köparen om målföretagets affärsinnehåll, finansiella innehåll, aktier, etc. Detta är en nödvändig klausul för att skydda köparen om säljarens förklaring skiljer sig från verkligheten, och det är särskilt viktigt i ett aktieöverlåtelseavtal.

＜Viktig punkt＞
För köparen är det tryggt att ha en så bred representation och garanti som möjligt, men för säljaren är det mindre riskabelt att begränsa den till punkter som kan representeras och garanteras och skilja ut svåra punkter.

Viktiga punkter att tänka på vid företagsöverlåtelseavtal

Saker att bekräfta i förväg

När en företagsöverlåtelse genomförs, kommer kontraktsrelationerna med affärspartners som är involverade i den berörda verksamheten inte att överföras eftersom företaget som driver verksamheten kommer att vara annorlunda. Därför är det nödvändigt att i förväg bekräfta om affärspartnerna kommer att ingå liknande kontrakt med köparen.

Dessutom kan det i vissa fall vara nödvändigt att omförhandla kontrakt med användare som använder appen, så det är viktigt att kontrollera innehållet i det nuvarande kontraktet och att köparen tar ett noggrant tillvägagångssätt, som att utfärda pressmeddelanden, innan tjänsten startas.

Viktiga punkter att tänka på vid företagsöverlåtelseavtal

Medan aktieöverlåtelse innebär att hela företaget köps och säljs, vilket gör processen enkel, kräver företagsöverlåtelse identifiering av överförda tillgångar, fordringar, skulder etc., och olika procedurer som att byta kontrakt med affärspartners.

Förteckning över överförda tillgångar

Det viktigaste i ett företagsöverlåtelseavtal är att identifiera de överförda tillgångarna, vilket vanligtvis görs genom att skapa en “tillgångsförteckning” som bifogas kontraktet. Innehållet i förteckningen inkluderar fastigheter, utrustning, personal samt immateriella rättigheter som varumärken och upphovsrätt.

Observera:
“Moraliska rättigheter” kan inte överföras, så även om företaget överförs kommer de att förbli hos det ursprungliga företaget. Det är därför nödvändigt att ange i företagsöverlåtelseavtalet att moraliska rättigheter inte kommer att utövas.

Förteckning över fordringar

Om det finns obetalda fordringar i den överförda verksamheten och köparen tar över dem, skapas en separat “fordringsförteckning” som bifogas kontraktet.

Observera:
Om det i kontraktet mellan det berörda företaget och gäldenären anges att överföring av fordringar är förbjuden, kommer det att vara nödvändigt att ändra det aktuella kontraktet.

Förteckning över skulder

Om köparen tar över skulderna, skapas en “skuldförteckning” på samma sätt som för fordringar och bifogas kontraktet.

Observera:
För att undvika risker som att nya skulder upptäcks efter företagsöverlåtelsen, är det nödvändigt att få det berörda företaget att deklarera i företagsöverlåtelseavtalet att skulderna relaterade till den överförda verksamheten är “alla de som anges i skuldförteckningen”.

Ansvarsfrihetsregistrering

Enligt artikel 22 i företagslagen, “om köparen fortsätter att använda företagets ‘företagsnamn’, är köparen också ansvarig för att betala skulder som uppstår från den berörda verksamheten”.

I detta fall, om köparen har gjort en “ansvarsfrihetsregistrering” för att inte ta ansvar för företagets skulder, eller om köparen och företaget gemensamt har meddelat tredje part att köparen inte tar ansvar för företagets skulder, finns det inget ansvar för betalning.

Observera:
För att köparen ska kunna göra en ansvarsfrihetsregistrering krävs samarbete från företaget, så det bör anges i företagsöverlåtelseavtalet att företaget kommer att samarbeta med ansvarsfrihetsregistreringen.

Representation och garantier

(Samma som i aktieöverlåtelseavtal)

Non-konkurrensförpliktelse

En non-konkurrensförpliktelse är relaterad till “förbudet mot konkurrens” som anges i artikel 21 i företagslagen, vilket innebär att företaget inte får bedriva samma verksamhet inom samma stad eller kommun och dess angränsande områden i 20 år (eller 30 år genom särskilt avtal) från dagen för företagsöverlåtelsen.

Observera:
I fallet med verksamheter som involverar internet, som appar, kan räckvidden i artikel 21 i företagslagen vara otillräcklig, så det kan vara värt att överväga att göra “hela världen” till det geografiska området för non-konkurrensförpliktelsen i företagsöverlåtelseavtalet. Dessutom är det möjligt att ange en period som överstiger 20 år.

Mer information om grundavtalet i M&A-kontrakt finns i följande artikel.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Sammanfattning

Vi har detaljerat förklarat de fyra metoderna för App M&A och de relaterade kontrakten, samt viktiga punkter att notera i de ofta använda ‘aktieöverlåtelseavtalen’ och ‘verksamhetsöverlåtelseavtalen’.

För startup-företag är exit en stor fråga, men beroende på innehållet i kontraktet kan det också innebära stora risker.

För att lyckas med App M&A, som har en mängd olika metoder, rekommenderar vi att du konsulterar en juridisk byrå med specialiserad juridisk kunskap och rik erfarenhet och tar emot deras råd.