М&A, які використовуються для продажу компанії: пояснення процедур, переваг та недоліків

Традиційно основним засобом повернення інвестицій у стартапах (що зазвичай називається EXIT) було публічне розміщення акцій (IPO).

Однак, останнім часом кількість керівників, які не прагнуть до публічного розміщення акцій, а продовжують залишатися некотируваними і продають свої компанії через M&A, зростає.

Тому ми детально розглянемо переваги та недоліки M&A, процес M&A, а також процедури, які слід доручити адвокату, для керівників, які розглядають можливість продажу своєї компанії.

Що таке продаж компанії через M&A

M&A – це абревіатура від Mergers and Acquisitions, що в прямому перекладі означає “злиття та поглинання”. Отже, M&A вказує на злиття та поглинання компаній.

Методи M&A включають, крім процедур злиття, визначених в Японському законі про корпорації, також передачу акцій та передачу бізнесу.

Процедура злиття за Японським законом про корпорації строго регулює процедури для захисту кредиторів. Тому це, як правило, використовується великими компаніями з великою кількістю кредиторів.

Натомість, коли стартапи продають свої компанії через M&A, часто використовуються передача акцій та передача бізнесу. Детальніше про M&A через передачу акцій описано в наступній статті.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Переваги та недоліки продажу компанії через M&A

Для стартапів, засобами повернення інвестицій є або відкрита продажа акцій (IPO), або M&A. Ми пояснимо переваги та недоліки M&A порівняно з IPO.

Переваги використання M&A

Основні переваги продажу компанії стартапом через M&A включають:

• Можливість повернути інвестиції швидше, ніж через IPO
• Засновник може спробувати себе в інших проектах

Можливість повернути інвестиції швидше, ніж через IPO

Зазвичай, якщо ви прагнете до IPO, вам знадобиться кілька років на підготовку.

Крім того, витрати на залучення експертів або консультантів для IPO, а також на організацію внутрішньої системи управління, можуть бути дуже високими.

Натомість, продаж компанії через M&A може бути завершений за півроку або рік, якщо знайти покупця.

Хоча при проведенні M&A може бути потрібна допомога зовнішніх експертів, витрати на це будуть нижчими, ніж на IPO.

Засновник може спробувати себе в інших проектах

Крім того, у випадку M&A, представник продавця може легко відмовитися від своєї посади одночасно з продажем компанії.

Не рідко зустрічається ситуація, коли засновник стартапу, який знайшов нову сферу діяльності, хоче запустити новий бізнес в іншій компанії.

Крім того, якщо компанія не збиткова і має перспективи, засновник, який володіє акціями, може отримати гроші від продажу компанії через M&A і вкласти ці кошти в новий бізнес.

Недоліки використання M&A

• Є ризик, що засновник втратить контроль над компанією
• Вартість компанії може бути оцінена нижче, ніж при IPO

Ризик втрати контролю над компанією засновником

Якщо засновник хоче відмовитися від своєї посади одночасно з продажем компанії, то немає проблем. Однак, якщо він хоче залишитися в компанії на посаді керівника, то M&A має свої ризики.

Якщо M&A передбачає передачу всіх прав контролю над компанією покупцю через передачу акцій, то покупець може самостійно приймати рішення про призначення або звільнення керівників продавця. Тому немає гарантій, що засновник або інші керівники зможуть залишитися в компанії після продажу.

Вартість компанії може бути оцінена нижче

Крім того, у випадку продажу компанії через M&A, вартість угоди визначається на основі переговорів між покупцем і продавцем.

Якщо покупець високо оцінює перспективи продавця або очікує на синергетичний ефект, то вартість компанії може бути оцінена вище, ніж при IPO.

Однак, з іншого боку, ціна може бути нижчою, ніж при IPO. Тому, якщо ви розглядаєте продаж компанії через M&A, вам слід заздалегідь встановити критерії, за якими економічно обґрунтовано продавати компанію.

Як проводити продаж компанії через M&A

Ми пояснимо процедуру продажу компанії через M&A та роль адвоката в цьому процесі.

Необхідні договори та процедури при злиттях та поглинаннях (M&A)

У випадку продажу компанії через M&A, процес відбувається за наступною схемою:

Укладання договору про збереження конфіденційності

Як тільки визначаються потенційні продавці та покупці, і починаються конкретні обговорення щодо M&A, спочатку між обома компаніями укладається договір про збереження конфіденційності.

Обговорення M&A є висококонфіденційною інформацією для обох компаній. Зазвичай, до моменту досягнення остаточної угоди про продаж компанії, лише керівництво та деякі відповідальні співробітники знають про обговорення M&A, а для загальних співробітників ця інформація залишається в таємниці.

Особливо важливо уникати витоку інформації, якщо продавець або покупець є публічною компанією, оскільки це може стати інсайдерською інформацією.

Також, лише після укладання договору про збереження конфіденційності, продавець та покупець можуть розкрити назви своїх компаній один одному.

Укладання основної угоди

Як тільки покупець офіційно вирішує провести M&A, він видає “заяву про наміри” продавцю.

Якщо продавець показує намір вести переговори про продаж компанії, між обома компаніями укладається основна угода про обговорення M&A. Основна угода вказує на бажання продавця та покупця обговорювати M&A.

Однак, зазвичай ця частина угоди про обговорення M&A не має юридичної обов’язковості і вважається джентльменською угодою. Тому, навіть якщо в кінцевому підсумку не досягнуто угоди про M&A, сторони зазвичай не несуть відповідальності за відшкодування збитків.

Детальніше про статті основної угоди в M&A та її юридичну обов’язковість описано в наступній статті:

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Дю дилідженс та укладання остаточного договору

Для прийняття рішення покупцем про проведення M&A необхідна процедура, відома як дю дилідженс, яка дозволяє детально оцінити вартість та ризики продавця. Дю дилідженс буде детальніше описано нижче.

Якщо, на основі дю дилідженс, покупець остаточно вирішує провести M&A, між продавцем та покупцем укладається остаточний договір про продаж компанії.

У остаточному договорі зазвичай вказуються такі пункти, як ціна продажу компанії, спосіб передачі акцій та майна, та статус представників продавця після продажу компанії.

Після укладання остаточного договору, продавець та покупець проводять необхідні процедури відповідно до умов договору, і продаж компанії вважається виконаним. Ця процедура виконання називається “закриттям”.

Чому адвокати необхідні для M&A

Зазвичай, коли компанії проводять M&A, вони звертаються за допомогою до зовнішніх фахівців, таких як адвокати та сертифіковані бухгалтери.

Адвокати підтримують компанії в основному в двох сценаріях M&A:

• Переговори та укладання договорів
• Юридичний дю ділідженс

Переговори та укладання договорів

По-перше, на етапі конкретних розглядів M&A, а також на етапі остаточної угоди про продаж компанії, продавець та покупець укладають договори на кількох етапах.

Загалом, продаж компанії через M&A є дуже важливою подією, яка визначає долю компанії як для покупця, так і для продавця. Тому необхідно уникати укладання договорів, які є надмірно невигідними для вашої компанії.

Крім того, щодо остаточної угоди про продаж компанії, продавець та покупець повинні провести окремі переговори на основі результатів дю ділідженсу, який проводиться перед цим.

Хоча шаблони договорів M&A можна легко отримати, при укладанні реального договору необхідно враховувати індивідуальні обставини кожного випадку.

Якщо є ризики або побоювання щодо M&A для вашої компанії, часто потрібно вносити в договір положення для зменшення ризиків.

Такі питання, як переговори про договори та складання договорів, вимагають спеціалізованих знань у галузі корпоративного права. Ось чому на етапах переговорів та укладання договорів необхідна участь адвоката.

Юридичний дю ділідженс

По-друге, адвокати також необхідні для проведення юридичного дю ділідженсу перед остаточною угодою про продаж компанії.

Дю ділідженс у M&A – це процедура, за допомогою якої компанія-покупець детально перевіряє цінність та прибутковість компанії-продавця.

Якщо під час дю ділідженсу виявляються факти, які можуть погіршити цінність компанії-продавця, M&A може навіть зазнати невдачі. Тому це дуже важлива процедура в рамках всього процесу продажу компанії через M&A.

Дю ділідженс проводиться з різних точок зору, включаючи фінанси, юридичні питання, персонал, системи, і не завжди реалістично проводити дю ділідженс для всіх пунктів, як з точки зору часу, так і з точки зору витрат.

Однак, фінансовий та юридичний дю ділідженс часто проводяться в M&A, оскільки вони значно впливають на цінність компанії.

Зазвичай юридичний дю ділідженс проводить зовнішній адвокат.

Безумовно, якщо у компанії-покупця є юридичний відділ, внутрішні юридичні спеціалісти можуть провести юридичний дю ділідженс.

Проте, незважаючи на це, зовнішні експерти залучаються через ризик відповідальності перед акціонерами та іншими сторонами, якщо у компанії-покупця виникають збитки через очевидні пропуски під час юридичного дю ділідженсу.

У цьому випадку, якщо адвокат має досвід проведення юридичного дю ділідженсу в M&A, він може значно зменшити ризик пропуску пунктів, які слід перевірити під час дю ділідженсу.

Підсумки

Якщо ви бажаєте провести продаж компанії через M&A, зазвичай першим кроком є реєстрація в посередницьких компаніях, які надають консультаційні послуги з M&A. Крім того, можуть бути випадки, коли посередництво здійснюють банки, з якими у вас є операції, а також професіонали, такі як сертифіковані бухгалтери або податкові консультанти, які займаються консультацією з M&A.

Якщо ви зареєструєте свою компанію в консультаційній компанії з M&A як об’єкт продажу, корпорації або особи, які хочуть купити компанію, зможуть переглядати інформацію про компанії, які виставлені на продаж. Ця інформація, як правило, включає частину фінансової інформації, такої як річний оборот попереднього року, при цьому назва компанії залишається конфіденційною.

В останній час все більше компаній бажають купувати молоді підприємства з перспективами майбутнього як частину своєї стратегії. Тому продаж компанії через M&A, ймовірно, залишиться одним з найбільш ефективних способів виходу для засновників у майбутньому.