Návrh smlouvy o investici týkající se zvýšení kapitálu prostřednictvím třetí strany

Když si startupy zajišťují financování od třetích stran, jako jsou například venture kapitálové fondy (VC), je běžné, že se nové akcie přidělují investorům jako VC atd. prostřednictvím zvýšení kapitálu prostřednictvím třetích stran. Při zvyšování kapitálu prostřednictvím třetích stran je obvyklé vytvářet term sheet (dokument s podmínkami investice) v rámci jednání o smlouvě, protože existuje mnoho bodů, které je třeba stanovit v investiční smlouvě. V tomto článku vysvětlíme, jaké body by měly být uvedeny v term sheetu investiční smlouvy a které z nich jsou klíčové pro jednání o smlouvě.

Co je investiční smlouva

Když společnost přijímá investice od třetích stran, jako jsou například venture kapitálové fondy (VC), je nutné uzavřít smlouvu, která stanoví investiční podmínky. Účastníky této smlouvy jsou společnost přijímající investici, stávající akcionáři, jako jsou zakladatelé, a noví investoři, jako jsou VC.

Uzavření investiční smlouvy není postupem vyžadovaným japonským obchodním zákoníkem (Japanese Company Law), ale pokud taková smlouva neexistuje, může být pro společnost, která přijala investici, obtížné prokázat, že peněžní prostředky přijaté od VC byly určeny pro investiční účely. To může vést k budoucím problémům. Pokud nemůžete prokázat, že peníze byly určeny pro investiční účely, existuje riziko, že VC může později požadovat vrácení svých investic. Proto je pro společnosti přijímající investice důležité řádně uzavřít investiční smlouvu.

Podrobnější vysvětlení nutnosti uzavření investiční smlouvy naleznete v následujícím článku.

Související článek: Co je investiční smlouva? Nutnost uzavření smlouvy pro podniky[ja]

Typy investičních smluv

Smlouvy uzavřené při přijímání investic mohou být sestaveny jako jediný dokument, ale obvykle jsou rozděleny do několika smluv podle obsahu. Nejdůležitějšími smlouvami při uzavírání smlouvy s investorem jsou investiční smlouva a smlouva mezi akcionáři.

Investiční smlouva je smlouva uzavřená mezi společností přijímající investici a novým investorem, jako je VC. Tato smlouva stanovuje podmínky týkající se investovaných akcií a podmínky týkající se finanční a provozní situace cílové společnosti, které jsou základem pro investiční rozhodnutí.

Na druhou stranu, smlouva mezi akcionáři je smlouva uzavřená včetně stávajících akcionářů, jako jsou zakladatelé. V mnoha případech stávající akcionáři, jako jsou zakladatelé, vlastní více než polovinu akcií společnosti. Podle japonského obchodního zákoníku (Japanese Company Law) mohou akcionáři, kteří vlastní více než polovinu akcií, rozhodovat o základních otázkách týkajících se řízení společnosti. Mnoho investorů, jako jsou VC, investuje s předpokladem, že se budou podílet na řízení, ale aby toho bylo možné dosáhnout, je nutné uzavřít smlouvu, která omezuje stávající akcionáře, kteří vlastní více než polovinu akcií.

Podrobnější vysvětlení vztahu mezi investiční smlouvou a smlouvou mezi akcionáři naleznete v následujícím článku.

Související článek: Vztah mezi investiční smlouvou a smlouvou mezi akcionáři[ja]

Třetí strana přiřazuje zvýšení kapitálu v investiční smlouvě

Když je cílem investice akcie, společnost přijímající investici vydává nové akcie pro investory, jako jsou VC. Metoda použitá v tomto případě se nazývá třetí strana přiřazuje zvýšení kapitálu. Třetí strana přiřazuje zvýšení kapitálu je jednou z metod vydání akcií stanovených v japonském obchodním zákoníku (Japanese Company Law), kde společnost poskytuje určité třetí straně právo přijmout nově vydávané akcie a investoři, jako jsou VC, je kupují. Když společnost získává finance od investorů, jako jsou VC, vydáním akcií prostřednictvím třetí strany přiřazující zvýšení kapitálu, existuje mnoho otázek, které je třeba rozhodnout v rámci smluvních jednání, včetně investičních podmínek.

Term Sheet v investičních smlouvách

Význam term sheetu

Při získávání financí od investorů, jako jsou například VC, prostřednictvím vydání nových akcií prostřednictvím třetí strany, je nutné uzavřít investiční smlouvu. Tato investiční smlouva má tendenci být rozsáhlá a vyžaduje složité vyrovnání právních vztahů v rámci jednání o smlouvě s několika stranami.

Z tohoto důvodu je v praxi běžné vytvářet term sheet, který představuje seznam hlavních smluvních podmínek ve formě tabulky, před vytvořením investiční smlouvy. Tento term sheet pak slouží jako základ pro jednání o smlouvě.

Položky term sheetu

Položky term sheetu v investičních smlouvách a smlouvách mezi akcionáři se liší v závislosti na konkrétním investičním projektu, ale následující seznam uvádí hlavní položky. Pokud se vydávají akcie určitého druhu, přidávají se také informace týkající se akcionářů tohoto druhu.

• Informace týkající se smluvních stran
• Přehled o financování (typ vydávaných akcií, celkový počet možných a již vydávaných akcií, počet vydávaných akcií, výše emise, celková částka vkladů, podmínky vkladů, kapitál atd., datum splatnosti vkladů, využití financí atd.)
• Informace o akciích určitého druhu (preferenční dividendy, priorita při rozdělení zbytkového majetku, právo na odkup, odkupní klauzule, hlasovací práva, rozdělení akcií atd.)
• Informace o akciích (prohlášení a záruky, právo na preferenční odkup pro investory, postup při porušení smlouvy, ukončení smlouvy atd.)
• Informace týkající se provozu společnosti (využití financí, klauzule týkající se povinnosti usilovat o veřejné obchodování, jmenování ředitelů a pozorovatelů, předchozí schválení / oznámení pro investory, zveřejňování informací pro investory, povinnost zakladatelů věnovat se plně podnikání atd.)

Záležitosti týkající se druhů akcií

Při přijímání investic od VC atd. a vydávání druhů akcií jsou ustanovení týkající se druhů akcií uvedena v term sheetu. Druhy akcií jsou akcie, jejichž část obsahu týkajícího se práv atd. se liší, a mohou být použity při přijímání investic od VC atd.

Například existují druhy akcií s odlišným obsahem týkajícím se přebytkového výnosu z dividend nebo distribuce zbytkového majetku, nebo druhy akcií s obsahem udělujícím právo odmítnout určité rozhodnutí valné hromady. Investoři, jako jsou VC atd., očekávají, že se po investici budou do určité míry podílet na řízení investiční společnosti, a proto mohou vydávat druhy akcií s tímto obsahem.

Při vydávání druhů akcií je obsah druhů akcií uveden v term sheetu. Například v položce týkající se přednosti distribuce zbytkového majetku bude uvedeno následující.

〇 korun za akcii (〇% vůči zaplacené částce za akcii) s předností před běžnými akciemi, 〇 preferenčními akciemi [stejná nebo přednostní] a [účastnické nebo neúčastnické]

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Podrobněji vysvětlujeme ustanovení týkající se druhů akcií v investiční smlouvě v následujícím článku.

Související článek: Vydání druhů akcií v investiční smlouvě startupu a jejich obsah[ja]

Záležitosti týkající se akcií

Při investování se týkají záležitosti spojené s vydávanými akciemi následujících bodů. Podrobněji vysvětlujeme klauzule týkající se akcií v investiční smlouvě v následujícím článku.

Související článek: Co je klauzule týkající se akcií v investiční smlouvě[ja]

• Klauzule týkající se přednostního odběru nově vydávaných akcií
• Klauzule týkající se přednostního odkupu a předkupního práva
• Klauzule týkající se odkupu akcií
• Klauzule týkající se práva na společný prodej a práva na účast na převodu
• Klauzule týkající se převodu akcií
• Klauzule týkající se práva na nucený prodej (Drag Along Right)
• Klauzule týkající se fiktivní likvidace

Klauzule týkající se přednostního odběru umožňuje investorům získat právo přednostně odebírat nově vydávané akcie, aby udrželi svůj podíl na vlastnictví. Přednostní odběr je uveden na term sheetu následovně.

Když společnost vydává akcie, investor může přednostně odebírat akcie v poměru k jeho podílu na vlastnictví. Nicméně, výjimkou je vydání stock opcí odpovídajících □% celkového počtu vydávaných akcií.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Dále, klauzule týkající se odkupu akcií stanovuje právo investorů, jako jsou VC, požadovat od společnosti nebo jejích ředitelů odkup akcií, které vlastní, v případě určitých událostí. Klauzule týkající se odkupu akcií je uvedena na term sheetu následovně. Klíčové body jsou podmínky pro vznik práva na odkup a metoda výpočtu odkupní ceny.

1. Investor může požadovat, aby společnost a zakladatelé odkoupili akcie, které vlastní, v případě následujících událostí:
・Významné porušení článků □, □ a □ této smlouvy
・Zjištění, že prohlášení a záruky nejsou pravdivé nebo přesné, a jejich obsah je významný
2. Cena za odkup akcií investora na základě výše uvedeného požadavku na odkup bude stanovena metodou dohodnutou mezi investorem a společností a zakladateli

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Klauzule týkající se odkupu akcií v investiční smlouvě jsou podrobněji vysvětleny v následujícím článku.

Související článek: Co je klauzule týkající se odkupu akcií v investiční smlouvě[ja]

Dále, právo na nucený prodej (Drag Along Right) je klauzule, která umožňuje investorům, jako jsou VC, vynutit si M&A nebo EXIT. Z hlediska investorů je právo na nucený prodej účinné pro získání návratnosti investice, a někteří investoři mohou požadovat takové podmínky. Klauzule týkající se práva na nucený prodej v investiční smlouvě jsou podrobněji vysvětleny v následujícím článku.

Související článek: Klauzule týkající se práva na nucený prodej v investiční smlouvě pro startupy[ja]

Klauzule týkající se fiktivní likvidace je klauzule, která stanovuje, že pokud je společnost, do které VC investoval, odkoupena, bude považována za likvidovanou a VC bude rozdělovat majetek investorům. Zejména pokud investujete od založení společnosti, je časté, že budete odkoupeni M&A místo IPO, takže bez klauzule týkající se fiktivní likvidace nemusíte být schopni získat návratnost investice. Klauzule týkající se fiktivní likvidace v investiční smlouvě jsou podrobněji vysvětleny v následujícím článku.

Související článek: Co je klauzule týkající se fiktivní likvidace v investiční smlouvě[ja]

Záležitosti týkající se provozu společnosti

Mezi záležitosti týkající se provozu společnosti, které jsou uvedeny v term sheetu investiční smlouvy, patří například následující. Podrobnější vysvětlení klauzulí týkajících se provozu společnosti v investiční smlouvě naleznete v následujícím článku.

Související článek: Co jsou klauzule týkající se provozu společnosti v investiční smlouvě[ja]

• Klauzule týkající se povinnosti usilovat o veřejné obchodování
• Klauzule týkající se využití finančních prostředků
• Klauzule týkající se jmenování ředitelů a pozorovatelů
• Klauzule týkající se prohlášení a záruk
• Klauzule týkající se oznámení o důležitých záležitostech a předchozího schválení investorem
• Klauzule týkající se následného oznámení investorovi
• Klauzule týkající se plného věnování se řízení

Klauzule o jmenování ředitelů znamená, že investoři, jako jsou například venture kapitálové společnosti (VC), jmenují své zaměstnance jako ředitele v cílových investičních společnostech. Je běžné, že VC a podobní investoři požadují určitou míru zapojení do řízení investičních společností za účelem získání investic. Pokud VC a podobné společnosti vysílají své zaměstnance jako ředitele, mohou nejenom sledovat interní záležitosti investičních společností v reálném čase, ale také ovlivňovat rozhodování investičních společností tím, že vyjadřují své názory na schůzích ředitelů. Záležitosti týkající se jmenování ředitelů jsou na term sheetu uvedeny následovně.

Akcionáři, kteří vlastní vydané akcie typu 〇 ve výši 〇% / 〇 akcií, mají právo jmenovat jednoho ředitele

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Podrobnější vysvětlení klauzulí týkajících se jmenování ředitelů a podobných pozic v investiční smlouvě naleznete v následujícím článku.

Související článek: Co je klauzule o jmenování ředitelů v investiční smlouvě[ja]

Dále, v investiční smlouvě jsou obvykle stanoveny klauzule o prohlášení a zárukách, které zajišťují, že finanční situace a provoz cílové investiční společnosti jsou správné a odpovídají předem uvedeným informacím. Tyto záležitosti jsou také uvedeny na term sheetu. Podrobnější vysvětlení klauzulí o prohlášení a zárukách v investiční smlouvě naleznete v následujícím článku.

Související článek: Co je klauzule o prohlášení a zárukách v investiční smlouvě[ja]

Kromě toho, může být stanovena klauzule o plném věnování se řízení, která omezuje možnost, že vedení společnosti po investici odejde jinam. Na term sheetu je tato záležitost uvedena následovně.

1. Ředitelé nerezignují a neodmítají znovuzvolení bez souhlasu investorů

2. Zákaz vedlejších pracovních míst a vedlejších funkcí bez předchozího souhlasu investorů

3. Povinnost zdržet se konkurence během funkčního období a po dobu 〇 let po rezignaci

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Investoři, jako jsou VC, obecně zamýšlejí získat své investice zpět prostřednictvím veřejného obchodování (IPO) cílových investičních společností, a proto může být stanovena povinnost cílových investičních společností usilovat o veřejné obchodování. V tomto případě je na term sheetu uvedeno následující.

1. Emitent a zakladatelé akcií mají povinnost usilovat o veřejné obchodování na burze cenných papírů do 〇 roku 〇 měsíce
2. Emitent a zakladatelé akcií mají povinnost spolupracovat v případě, že investor je nucen prodat akcie emitenta kvůli uplynutí lhůty atd.

https://www.meti.go.jp/press/2018/04/20180402006/20180402006-1.pdf[ja]

Shrnutí

Jak jsme viděli výše, při přijímání investic prostřednictvím třetí strany je třeba rozhodnout o mnoha otázkách. Otázky, které zde rozhodneme, jsou důležité i pro budoucí řízení společnosti, takže je důležité pečlivě zvážit každou jednotlivou otázku již v fázi term sheetu. Mnoho otázek předpokládá znalost japonského obchodního zákoníku (Japanese Company Law), takže některé z nich mohou být obtížné pochopit. Proto doporučujeme konzultovat s právníkem s bohatými zkušenostmi v oblasti získávání kapitálu pro startupy, když jednáte o smlouvě s cílem získat investice od třetích stran, jako jsou například venture kapitálové společnosti (VC).