Ποιες είναι οι απαιτήσεις για την εταιρική διακυβέρνηση που απαιτούνται για την εισαγωγή στο NASDAQ;

Σχετικά με την εισαγωγή Ιαπωνικών εταιρειών στο NASDAQ, μερικοί μπορεί να έχουν την εντύπωση ότι “η εισαγωγή στο NASDAQ απαιτεί υψηλότερα πρότυπα διακυβέρνησης σε σύγκριση με την εισαγωγή στην Ιαπωνική αγορά κεφαλαίων”. Ως συμπέρασμα, φαίνεται ότι “δεν μπορούμε να πούμε ότι η εισαγωγή στο NASDAQ απαιτεί αυστηρότερη διακυβέρνηση”, αλλά γιατί καταλήγουμε σε αυτό το συμπέρασμα; Θα αναλύσουμε τις απαιτήσεις διακυβέρνησης των κριτηρίων εισαγωγής στο NASDAQ, έχοντας κατά νου την περίπτωση των Ιαπωνικών εταιρειών που εισάγονται στο NASDAQ.

Όπως θα αναφέρουμε παρακάτω, όταν μια Ιαπωνική εταιρεία εισάγεται στο NASDAQ, εφαρμόζονται καταρχήν “ειδικές περιπτώσεις για την εισαγωγή ξένων εταιρειών”, όπως αντιλαμβάνονται από τις Ηνωμένες Πολιτείες. Επομένως, οι απαιτήσεις διακυβέρνησης που ισχύουν για τις Αμερικανικές εταιρείες που εισάγονται στο NASDAQ διαφέρουν, και αυτό αποτελεί ένα σημαντικό σημείο.

Κριτήρια Εισαγωγής στο NASDAQ και Απαιτήσεις Εταιρικής Διακυβέρνησης

Τα κριτήρια εισαγωγής στο NASDAQ δημοσιεύονται ως “Rulebook – The Nasdaq Stock Market”.

Αναφορά: Rules | The Nasdaq Stock Market

Η αγορά του NASDAQ χωρίζεται σε τρεις κατηγορίες, με τα κριτήρια εισαγωγής να είναι αυστηρότερα στη σειρά για την “Global Select Market”, την “Global Market” και την “Capital Market”. Από τις παραπάνω, πολλές Ιαπωνικές εταιρείες εισάγονται στην “Capital Market”, η οποία έχει τα λιγότερο αυστηρά κριτήρια.

Επομένως, αν λάβουμε υπόψη την εισαγωγή στην NASDAQ Capital Market, τα απαιτούμενα κριτήρια χωρίζονται κυρίως σε δύο κατηγορίες:

• Τα “quantitative listing requirements” (καθορισμένα κριτήρια εισαγωγής) των Rule 5100, 5200 και 5500 Series (σχετικά με την αναφορά σε αυτά κατά την εισαγωγή στην Capital Market, βλέπε Rule 5005(a)(28))
• Τα “corporate governance requirements” (απαιτήσεις εταιρικής διακυβέρνησης) της Rule 5600 Series (σχετικά με την αναφορά σε αυτά για όλες τις εταιρείες, βλέπε Rule 5001)

Σε αυτό το άρθρο, θα εξηγήσουμε το δεύτερο, τις απαιτήσεις εταιρικής διακυβέρνησης.

Για να προσθέσουμε, εκτός από την Capital Market, για την Global Select Market εφαρμόζεται η σειρά 5300 αντί για την 5500, ενώ για την Global Market εφαρμόζεται η σειρά 5400.

Ιαπωνικές Εταιρείες και οι “Ξένοι Ιδιωτικοί Εκδότες”

Οι ιαπωνικές εταιρείες συνήθως εισάγονται στο NASDAQ ως Ξένοι Ιδιωτικοί Εκδότες (Foreign Private Issuers – FPI). Οι Ξένοι Ιδιωτικοί Εκδότες ορίζονται από τον κανονισμό 3b-4 του Securities Exchange Act του 1934 (Νόμος για τις Αγορές Κεφαλαίων του 1934) ως εταιρείες που βρίσκονται εκτός ΗΠΑ.

Ξένος Ιδιωτικός Εκδότης σημαίνει ένας ξένος εκδότης, που δεν είναι ξένη κυβέρνηση, και που δεν πληροί κανένα από τα ακόλουθα κριτήρια στην τελευταία ημέρα του προηγούμενου δεύτερου τριμήνου:
(1) Πάνω από το 50% των εκδοθέντων μετοχών με δικαίωμα ψήφου κατέχεται απευθείας ή έμμεσα από κατοίκους των ΗΠΑ
(2) Ισχύει ένα από τα εξής:
(i) Η πλειοψηφία των εκτελεστικών διευθυντών ή μελών του διοικητικού συμβουλίου είναι πολίτες ή κάτοικοι των ΗΠΑ
(ii) Πάνω από το 50% των περιουσιακών στοιχείων του εκδότη βρίσκεται στις ΗΠΑ
(iii) Η κύρια επιχειρηματική δραστηριότητα του εκδότη λαμβάνει χώρα στις ΗΠΑ

Νόμος για τις Αγορές Κεφαλαίων του 1934 Rule 3b-4 / Ελεύθερη μετάφραση από το δικηγορικό μας γραφείο

Συνοπτικά, ένας Ξένος Ιδιωτικός Εκδότης είναι μια εταιρεία με μετόχους, διευθυντές, περιουσιακά στοιχεία και επιχειρησιακές δραστηριότητες που επικεντρώνονται κυρίως εκτός ΗΠΑ, όπως στην Ιαπωνία.

Αυτά είναι τα κριτήρια που ορίζει ο Νόμος για τις Αγορές Κεφαλαίων του 1934 για τους Ξένους Ιδιωτικούς Εκδότες, αλλά και οι κανονισμοί Rule 5005(19) και 5005(1) των κριτηρίων εισαγωγής στο NASDAQ ορίζουν τον ίδιο όρο.

Μηχανισμός Ρύθμισης για Ξένους Ιδιωτικούς Εκδότες Κάτω από το Ιαπωνικό Δίκαιο

Στη συνέχεια, στους ξένους ιδιωτικούς εκδότες εφαρμόζεται ο κανόνας Rule 5615(a)(3), ο οποίος ορίζει τα εξής:

• Οι ξένοι ιδιωτικοί εκδότες μπορούν να ακολουθήσουν τις πρακτικές της χώρας τους αντί για τις απαιτήσεις της σειράς κανόνων Rule 5600, τις απαιτήσεις για την αποκάλυψη της αμοιβής των διευθυντών όπως ορίζεται στο Rule 5250(b)(3) και τις απαιτήσεις για τη διανομή των ετήσιων και άλλων εκθέσεων όπως ορίζεται στο Rule 5250(d).
• Ωστόσο, πρέπει να συμμορφώνονται με τις απαιτήσεις για την ειδοποίηση παραβάσεων συμμόρφωσης (Rule 5625), τις απαιτήσεις για τα δικαιώματα ψήφου (Rule 5640), τις απαιτήσεις για την ποικιλομορφία των διευθυντών (Rule 5605(f)) και τους κανόνες αποκάλυψης σχετικά με την ποικιλομορφία του διοικητικού συμβουλίου (Rule 5606), και πρέπει επίσης να συστήσουν μια επιτροπή ελέγχου σύμφωνα με το Rule 5605(c)(3), ενώ τα μέλη αυτής της επιτροπής πρέπει να πληρούν τις απαιτήσεις ανεξαρτησίας του Rule 5605(c)(2)(A)(ii).
• Εκτός από τις περιπτώσεις που ορίζονται σε αυτή την παράγραφο, οι ξένοι ιδιωτικοί εκδότες πρέπει να συμμορφώνονται με τις απαιτήσεις της σειράς κανόνων Rule 5000.

Με βάση αυτούς τους κανόνες, στους ξένους ιδιωτικούς εκδότες επιβάλλονται οι ακόλουθες ρυθμίσεις:

• Για τα θέματα που ορίζονται στα 5250(b)(3) και 5250(d) της σειράς 5200, μπορούν να ακολουθήσουν τις πρακτικές της χώρας τους αντί για αυτές.
• Για τη σειρά κανόνων 5600, καταρχήν, μπορούν να ακολουθήσουν τις πρακτικές της χώρας τους αντί για αυτές.
• Ως εξαίρεση, οι κανόνες 5625, 5640, 5605(f), 5606, 5605(c)(3), 5605(c)(2)(A)(ii) πρέπει να εφαρμόζουν τα πρότυπα καταχώρησης του NASDAQ.

Ως αποτέλεσμα, οι Ιαπωνικές εταιρείες δεν υπόκεινται στην εφαρμογή του μεγαλύτερου μέρους των γενικών απαιτήσεων για την εταιρική διακυβέρνηση του NASDAQ. Για παράδειγμα, στο NASDAQ, γενικά απαιτείται η σύσταση μιας επιτροπής αμοιβών, αλλά είναι επίσης δυνατόν να «ακολουθήσουν αντί για αυτό τις πρακτικές της χώρας τους». Και η ανάθεση της ίδιας λειτουργίας στο διοικητικό συμβούλιο αποτελεί την «καθιερωμένη» μέθοδο για τις Ιαπωνικές εταιρείες που είναι καταχωρημένες στο NASDAQ.

Απαιτήσεις Διακυβέρνησης Εταιρειών που Εφαρμόζονται σε Ξένους Ιδιωτικούς Εκδότες Κάτω από το Ιαπωνικό Δίκαιο

Οι απαιτήσεις που πρέπει να εφαρμόσουν οι ξένοι ιδιωτικοί εκδότες, αντί να ακολουθούν τις δικές τους εθνικές πρακτικές και πρέπει να συμμορφωθούν με τα κριτήρια εισαγωγής στο NASDAQ, είναι τα εξής:

• Rule 5625 (Απαιτήσεις Ειδοποίησης για Μη Συμμόρφωση): Οι εταιρείες πρέπει να ειδοποιούν άμεσα το NASDAQ όταν αναγνωρίζουν ότι παραβιάζουν τη σειρά κανόνων 5600. Ωστόσο, αυτό θα πρέπει να θεωρηθεί περισσότερο ως ένα θέμα συμμόρφωσης μετά την εισαγωγή παρά ως μια απαίτηση εισαγωγής.
• Rule 5640 (Απαιτήσεις Δικαιωμάτων Ψήφου): Τα δικαιώματα ψήφου των μετόχων δεν πρέπει να μειώνονται ή να περιορίζονται άδικα μέσω εταιρικών δράσεων ή εκδόσεων. Παραδείγματα τέτοιων εταιρικών δράσεων ή εκδόσεων περιλαμβάνουν την υιοθέτηση σχεδίων ψηφοφορίας με στάδια, την υιοθέτηση δικαιωμάτων ψήφου με ανώτατο όριο, την έκδοση μετοχών με πολλαπλά δικαιώματα ψήφου, ή την έκδοση μετοχών με λιγότερα δικαιώματα ψήφου από τις υφιστάμενες κοινές μετοχές μέσω προσφοράς ανταλλαγής, αλλά δεν περιορίζονται σε αυτά.
• Rule 5605(f) (Πολυμορφία των Διευθυντών): Οι εταιρείες πρέπει να έχουν έναν ορισμένο αριθμό διευθυντών που αντιπροσωπεύουν την πολυμορφία (γυναίκες, μειονότητες, LGBTQ+ ή άτομα που αναγνωρίζουν τον εαυτό τους σε κάποια από αυτές τις κατηγορίες) – τουλάχιστον ένα άτομο αν οι διευθυντές είναι πέντε ή λιγότεροι, ή δύο άτομα αν είναι έξι ή περισσότεροι – ή να παρέχουν εξήγηση για την απουσία τέτοιων ατόμων.
• Rule 5606 (Κανόνες Αποκάλυψης Πολυμορφίας του Διοικητικού Συμβουλίου): Οι εταιρείες πρέπει να αποκαλύπτουν πληροφορίες σχετικά με την πολυμορφία του διοικητικού τους συμβουλίου.
• Rule 5605(c)(2)(A)(ⅱ) (Σύνθεση της Επιτροπής Ελέγχου): Οι εταιρείες πρέπει να έχουν μια επιτροπή ελέγχου αποτελούμενη από τρία ή περισσότερα μέλη που πληρούν τις απαιτήσεις ‘ανεξαρτησίας’ του άρθρου 10A-3(b)(1) του Νόμου των Χρηματιστηριακών Συναλλαγών του 1934.
• Rule 5605(c)(3) (Ευθύνες και Εξουσίες της Επιτροπής Ελέγχου): Η επιτροπή ελέγχου πρέπει να έχει τις εξουσίες που προβλέπονται από τα άρθρα 10A-3(b)(2)(3)(4)(5) του Νόμου των Χρηματιστηριακών Συναλλαγών του 1934. Για τις επενδυτικές εταιρείες, απαιτείται επίσης η δυνατότητα ανώνυμης καταγγελίας.

Η Σύνθεση της Επιτροπής Ελέγχου σε Εταιρείες Καταχωρημένες στο NASDAQ Υπό το Ιαπωνικό Δίκαιο

Όπως αναφέρεται παραπάνω, η σύσταση μιας «Επιτροπής Ελέγχου» είναι μια χαρακτηριστική απαίτηση για τις εταιρείες που είναι καταχωρημένες στο NASDAQ. Ωστόσο, οι Ιαπωνικές Επιτροπές Ελέγχου ή οι Επιτροπές Ελέγχου και Λοιπών Θεμάτων συνήθως πληρούν τις απαιτήσεις που ορίζονται από τον νόμο των αγορών τίτλων του 1934 (Securities Exchange Act of 1934). Επομένως, η σύσταση μιας Ιαπωνικής Επιτροπής Ελέγχου ή μιας Επιτροπής Ελέγχου και Λοιπών Θεμάτων και η χρήση της ως Επιτροπή Ελέγχου για την καταχώρηση στο NASDAQ αποτελεί την «τυπική» μέθοδο για τις Ιαπωνικές εταιρείες που επιδιώκουν να εισαχθούν στο NASDAQ.

Για να προσθέσουμε λεπτομέρειες, η δομή είναι ως εξής:

Καταρχάς, στο Ιαπωνικό δίκαιο, η σύσταση μιας Επιτροπής Ελέγχου ή μιας Επιτροπής Ελέγχου και Λοιπών Θεμάτων δεν είναι πάντα υποχρεωτική. Υπάρχει η επιλογή να μην οριστεί καθόλου Επιτροπή Ελέγχου ή να οριστεί μόνο ένας Ελεγκτής. Ωστόσο, για τις δημόσιες εταιρείες και τις μεγάλες εταιρείες (εκείνες που πληρούν συγκεκριμένες προϋποθέσεις, όπως κεφάλαιο πάνω από 500 εκατομμύρια γιεν), η σύσταση είναι υποχρεωτική. Συνήθως, όταν μια εταιρεία αντλεί κεφάλαια μέσω της καταχώρησης στο NASDAQ, το κεφάλαιό της υπερβαίνει τα 500 εκατομμύρια γιεν, και ακόμη και αν δεν το υπερβαίνει, η σύσταση μιας Επιτροπής Ελέγχου είναι προτιμότερη για μια εταιρεία με σημαντικό μέγεθος.

Τέλος, οι λεπτομερείς απαιτήσεις για τις Ιαπωνικές Επιτροπές Ελέγχου ή τις Επιτροπές Ελέγχου και Λοιπών Θεμάτων δεν θα αναλυθούν σε αυτό το άρθρο, αλλά και οι δύο πρέπει να αποτελούνται από τουλάχιστον τρία μέλη, με την πλειοψηφία τους να είναι εξωτερικά μέλη.

Έτσι, η σύσταση μιας Επιτροπής Ελέγχου ή μιας Επιτροπής Ελέγχου και Λοιπών Θεμάτων που πληροί αυτές τις προϋποθέσεις και η χρήση της ως Επιτροπή Ελέγχου για την καταχώρηση στο NASDAQ αποτελεί την προαναφερθείσα «τυπική» μέθοδο.

Οι Ευθύνες και οι Εξουσίες της Επιτροπής Ελέγχου στην Ιαπωνία

Οι ευθύνες και οι εξουσίες που πρέπει να έχει μια επιτροπή ελέγχου καθορίζονται στον νόμο των χρηματιστηριακών συναλλαγών του 1934 (1934 Securities Exchange Act) ως εξής:

（Παράλειψη）
(2) Ευθύνη σχετικά με τα λογιστικά γραφεία: Η επιτροπή ελέγχου, ως επιτροπή του διοικητικού συμβουλίου, πρέπει να φέρει την άμεση ευθύνη για την επιλογή, την αμοιβή, τη συνέχιση της απασχόλησης και την επίβλεψη των εργασιών των λογιστικών γραφείων που είναι εγγεγραμμένα και εργάζονται για την παραγωγή ή την έκδοση εκθέσεων ελέγχου ή για την παροχή άλλων υπηρεσιών ελέγχου, αναθεώρησης ή πιστοποίησης για λογαριασμό της εισηγμένης εταιρείας, περιλαμβανομένης της επίλυσης διαφορών απόψεων μεταξύ της διοίκησης και των ελεγκτών σχετικά με την οικονομική αναφορά. Επιπλέον, κάθε εγγεγραμμένο λογιστικό γραφείο πρέπει να αναφέρεται απευθείας στην επιτροπή ελέγχου.
(3) Καταγγελίες: Κάθε επιτροπή ελέγχου πρέπει να καθιερώσει τις ακόλουθες διαδικασίες:
(i) Η λήψη, η διατήρηση και η επεξεργασία καταγγελιών που έχουν ληφθεί από την εισηγμένη εταιρεία σχετικά με λογιστικά θέματα, εσωτερικό έλεγχο λογιστηρίου και θέματα ελέγχου.
(ii) Η ανώνυμη και εμπιστευτική υποβολή ανησυχιών από εργαζόμενους της εισηγμένης εταιρείας σχετικά με ύποπτα λογιστικά ή ελεγκτικά θέματα.
(4) Η εξουσία να προσλαμβάνει συμβούλους: Η επιτροπή ελέγχου πρέπει να έχει την εξουσία να προσλαμβάνει ανεξάρτητους δικηγόρους ή άλλους συμβούλους, εάν κρίνει ότι είναι απαραίτητο για την εκτέλεση των καθηκόντων της.
(5) Παροχή κεφαλαίων: Η εισηγμένη εταιρεία πρέπει να παρέχει τα κατάλληλα κεφάλαια που η επιτροπή ελέγχου ως επιτροπή του διοικητικού συμβουλίου θα καθορίσει για τις ακόλουθες πληρωμές:
(i) Αμοιβή προς τα εγγεγραμμένα λογιστικά γραφεία που προσλαμβάνονται για την παραγωγή ή την έκδοση εκθέσεων ελέγχου ή για την εκτέλεση άλλων ελεγκτικών, αναθεωρητικών ή πιστοποιητικών εργασιών για λογαριασμό της εταιρείας.
(ii) Αμοιβή προς τους συμβούλους που προσλαμβάνονται από την επιτροπή ελέγχου βάσει του παρόντος άρθρου (b)(4).
(iii) Κανονικά διοικητικά έξοδα που είναι απαραίτητα ή κατάλληλα για την εκτέλεση των καθηκόντων της επιτροπής ελέγχου.

Νόμος των Χρηματιστηριακών Συναλλαγών του 1934 Rule 10A-3(b) / Ελεύθερη μετάφραση από το δικηγορικό μας γραφείο

Σε σχέση με αυτό, υπάρχουν απαιτήσεις που δεν ισχύουν στο πλαίσιο του Ιαπωνικού εταιρικού νόμου για τις επιτροπές ελέγχου ή τις επιτροπές ελέγχου και άλλων, επομένως, για την εισαγωγή στο NASDAQ, απαιτείται η καθιέρωση νέων διαδικασιών.

Συμμόρφωση με το Ιαπωνικό Δίκαιο και η Εταιρική Διακυβέρνηση

Σύμφωνα με τον κανόνα 5615-3, οι ξένοι ιδιωτικοί εκδότες που επιλέγουν να ακολουθήσουν τις πρακτικές της χώρας καταγωγής τους αντί για τις απαιτήσεις του κανόνα 5600.5250(b)(3) ή 5250(d), πρέπει να υποβάλουν στο NASDAQ μια γραπτή δήλωση από έναν ανεξάρτητο δικηγόρο της χώρας καταγωγής τους, πιστοποιώντας ότι οι πρακτικές της εταιρείας δεν απαγορεύονται από τον εθνικό νόμο, δηλαδή, απαιτείται η συμμόρφωση με το Ιαπωνικό Δίκαιο.

Ωστόσο, το κρίσιμο σημείο εδώ είναι ότι η συμμόρφωση που απαιτείται αφορά το Ιαπωνικό Δίκαιο και όχι τα λεγόμενα “soft laws” όπως τα κριτήρια εισαγωγής στο χρηματιστήριο που καθορίζονται από τα Ιαπωνικά χρηματιστήρια. Για παράδειγμα, η δημιουργία ενός εγχειριδίου συμμόρφωσης δεν επιβάλλεται ως νομική υποχρέωση από το Ιαπωνικό Δίκαιο, επομένως δεν μπορεί να θεωρηθεί “απαραίτητο” για την εισαγωγή στο NASDAQ.

Παρ’ όλα αυτά, για παράδειγμα, η δημιουργία κανονισμών διαχείρισης συναφών συναλλαγών είναι συχνά επιθυμητή στην πράξη. Το NASDAQ και οι ελεγκτές (auditors) διεξάγουν αυστηρούς ελέγχους σε συναλλαγές με συναφείς μέρη, με σκοπό την πρόληψη των συγκρούσεων συμφερόντων και την προστασία των συμφερόντων των μετόχων. Λόγω της ύπαρξης πολλών τέτοιων λεπτομερών συζητήσεων, το ερώτημα “πόσο εκτεταμένη διακυβέρνηση πρέπει να εφαρμόσει μια εταιρεία” πρέπει να εξετάζεται από κάθε εταιρεία ξεχωριστά.

Η Εφαρμογή της Κυβερνητικής Διακυβέρνησης που Πρέπει να Επιτύχουν οι Ιαπωνικές Εταιρείες

Συνεπώς, η διακυβέρνηση που απαιτείται από τις ιαπωνικές εταιρείες που εισάγονται στο NASDAQ μπορεί να συνοψιστεί ως εξής:

• Ακόμη και όταν εισάγονται ως ξένοι ιδιωτικοί εκδότες, θα πρέπει να συμμορφώνονται με ορισμένα κριτήρια των προτύπων εισαγωγής του NASDAQ.
• Ειδικότερα, η κατανόηση των λεπτομερειών των προτύπων εισαγωγής του NASDAQ σχετικά με τις ευθύνες και τις εξουσίες της επιτροπής ελέγχου είναι απαραίτητη, και αυτό διαφέρει από την περίπτωση εισαγωγής στην ιαπωνική αγορά.
• Για τα υπόλοιπα θέματα, η συμμόρφωση με την ιαπωνική νομοθεσία είναι επαρκής.

Επομένως, σε ό,τι αφορά τις “απαιτήσεις”, το επίπεδο της διακυβέρνησης που απαιτείται από τις ιαπωνικές εταιρείες κατά την εισαγωγή τους στο NASDAQ δεν είναι ιδιαίτερα υψηλό. Ωστόσο, υπάρχει το ζήτημα εάν μια εταιρεία με ανεπαρκή διακυβέρνηση μπορεί να επιτύχει ικανοποιητική τιμή μετοχής, και για παράδειγμα, ένα εγχειρίδιο συμμόρφωσης, όπως αυτό που αναφέρθηκε παραπάνω, θα ήταν σκόπιμο να ετοιμαστεί για να διασφαλίσει την κατάλληλη διακυβέρνηση, τον εσωτερικό έλεγχο και τη διαχείριση κινδύνων.

Οδηγίες για τις Προσφερόμενες Στρατηγικές από το Δικηγορικό μας Γραφείο

Το Δικηγορικό Γραφείο Monolith διαθέτει υψηλή εξειδίκευση στον τομέα της πληροφορικής, και ειδικότερα στο διαδίκτυο και το δίκαιο. Με εμπειρία και επιτυχίες στον τομέα των νομικών υπηθεσιών για startups, το Δικηγορικό Γραφείο Monolith συνεργάζεται με διεθνή δίκτυα και προσφέρει πλήρη υποστήριξη σε Ιαπωνικές εταιρείες για την εισαγωγή τους στο NASDAQ. Για πληροφορίες σχετικά με την υποστήριξη εισαγωγής στο NASDAQ, παρακαλούμε ανατρέξτε στο παρακάτω άρθρο.

Τομείς εξειδίκευσης του Δικηγορικού Γραφείου Monolith: Υποστήριξη Εισαγωγής στο NASDAQ[ja]