Τα 5 σημεία ελέγχου για τη σύναψη της σωστής συμβουλευτικής σύμβασης σε εξαγορές και συγχωνεύσεις (M&A)

Όταν εξετάζουν ή πραγματοποιούν συγχωνεύσεις και εξαγορές (M&A), οι εταιρείες που λειτουργούν ως πωλητές ή αγοραστές αναλαμβάνουν την αναζήτηση ενδεχόμενων εταιρικών υποψηφίων και τη σύναψη συμβάσεων ενόψει του κλεισίματος της συμφωνίας. Κατά τη διάρκεια αυτής της διαδικασίας, μπορεί να συνάψουν συμβάσεις με συμβούλους με σκοπό τη λήψη συμβουλών και την υποστήριξη στις πρακτικές διαδικασίες.

Σε αυτό το άρθρο, θα αναλύσουμε τον τρόπο δημιουργίας και τα κρίσιμα σημεία της λεγόμενης “Συμβάσεως Συμβουλευτικών Υπηρεσιών” που συνάπτουν οι εταιρείες με τους συμβούλους τους.

Τι είναι η Συμβουλευτική Σύμβαση

Γενικά, υπάρχουν διάφοροι τύποι συμβάσεων που θεωρούνται συμβουλευτικές συμβάσεις, όπως είναι οι συμβάσεις συμβούλων ή οι συμβάσεις συμβουλευτικών υπηρεσιών.

Στο παρόν άρθρο, θα εστιάσουμε στα κρίσιμα σημεία της συμβουλευτικής σύμβασης που συνάπτεται στο πλαίσιο των συναλλαγών εξαγορών και συγχωνεύσεων (M&A).

Τι είναι ο Σύμβουλος

Τι ακριβώς σημαίνει ο όρος “Σύμβουλος” σε μια συμβουλευτική σύμβαση;

Η συμβουλή στο πλαίσιο των M&A μπορεί να αφορά διάφορους τομείς, όπως τα οικονομικά, τη φορολογία, τα εργατικά θέματα, το δίκαιο και άλλα. Κατά τη διενέργεια M&A, κάθε διαδικασία απαιτεί εξαιρετικά εξειδικευμένες γνώσεις, και έτσι το περιεχόμενο της συμβουλής διαφέρει ανάλογα με τον ειδικό τομέα.

Ο “Σύμβουλος”, όπως αναφέρεται εδώ, είναι εκείνος που παρέχει συμβουλές σε μια επιχείρηση εκμεταλλευόμενος τις εξειδικευμένες γνώσεις του στο πλαίσιο των M&A. Για παράδειγμα, υπάρχουν “Οικονομικοί Σύμβουλοι”, “Φοροτεχνικοί Σύμβουλοι”, “Νομικοί Σύμβουλοι” κ.ά., ανάλογα με την ειδίκευση.

Η Συμβουλευτική Σύμβαση στα M&A

Στα M&A προκύπτουν πολλές εργασίες που απαιτούν εξειδικευμένη γνώση, όπως η αξιολόγηση της αξίας της επιχείρησης και ο έλεγχος εξαγοράς (due diligence). Αυτές οι εξειδικευμένες εργασίες είναι δύσκολο να διεκπεραιωθούν από τους ίδιους τους επιχειρηματίες, γι’ αυτό και απαιτείται η βοήθεια ειδικών εταιρειών M&A.

Η “Συμβουλευτική Σύμβαση” στα M&A αναφέρεται στη σύμβαση που συνάπτεται μεταξύ της εταιρείας και του συμβούλου για την υποστήριξη σε εξειδικευμένες εργασίες από ειδικές εταιρείες M&A.

Οι Μορφές Συμμετοχής του Συμβούλου

Υπάρχουν δύο μορφές συμμετοχής του “Συμβούλου” ανάλογα με τη σχέση του με την επιχείρηση. Η μία είναι να παρέχει συμβουλές για τη μεγιστοποίηση των συμφερόντων της εταιρείας που πωλεί ή αγοράζει στα M&A. Αυτή η μορφή ονομάζεται “Συμβουλευτική Μορφή”.

Η άλλη μορφή είναι να στέκεται ανάμεσα στην εταιρεία που πωλεί και στην εταιρεία που αγοράζει, συνάπτοντας συμβάσεις με και τις δύο πλευρές και παρέχοντας συμβουλές από μια ουδέτερη θέση. Αυτή η περίπτωση ονομάζεται “Μεσιτική (ή Διαμεσολαβητική) Μορφή”.

Διαφορές από τη Σύμβαση Συμβούλου και τη Συμβουλευτική Σύμβαση

Η σύμβαση συμβούλου συνήθως συνάπτεται με δικηγόρους, λογιστές, διοικητικούς συμβούλους και άλλους ειδικούς με σκοπό την παροχή συνεχούς εξειδικευμένης συμβουλής.

Παρόλο που και οι δύο παρέχουν εξειδικευμένη γνώση, η συμβουλευτική σύμβαση διαφέρει καθώς προσφέρει εξειδίκευση στη διαδικασία των M&A.

Επίσης, παρόμοια με τη συμβουλευτική σύμβαση είναι και η σύμβαση συμβουλευτικών υπηρεσιών, αλλά η τελευταία εστιάζει περισσότερο στην επίλυση επιχειρηματικών προβλημάτων, ενώ η συμβουλευτική σύμβαση εστιάζει κυρίως στην παροχή συμβουλών για την επιλογή και την εισαγωγή των αντισυμβαλλομένων στα M&A και στην εκτέλεση της διαδικασίας των M&A.

Για περισσότερες πληροφορίες σχετικά με τη σύμβαση συμβούλου, μπορείτε να διαβάσετε το ακόλουθο άρθρο.

Σχετικό Άρθρο: Κρίσιμα Σημεία κατά τη Σύναψη Συμβάσεων Συμβούλων σε Θέματα Διοίκησης κ.ά.

Μορφές Συμβολαίων Συμβουλευτικής

Υπάρχουν δύο είδη συμβολαίων συμβουλευτικής: το «αποκλειστικό συμβόλαιο» και το «μη αποκλειστικό συμβόλαιο».

Παρακάτω, θα αναλύσουμε τα χαρακτηριστικά, τα πλεονεκτήματα και τα μειονεκτήματα κάθε μορφής.

Μορφή Συμβολαίου 1: Αποκλειστικό Συμβόλαιο

Το αποκλειστικό συμβόλαιο αναφέρεται στην αποκλειστική συμφωνία με μία εταιρεία ειδικευμένη σε M&A.

Ο όρος «αποκλειστικό» σημαίνει ότι η εν λόγω εταιρεία δεν θα συνάψει συμβουλευτικό συμβόλαιο με καμία άλλη εταιρεία. Έτσι, κατά τη διάρκεια του συμβολαίου, δεν είναι δυνατή η σύναψη συμφωνίας με άλλες εταιρείες ειδικευμένες σε M&A.

Στην περίπτωση του αποκλειστικού συμβολαίου, ο μόνος πάροχος πληροφοριών είναι η εταιρεία με την οποία έχει συναφθεί το συμβόλαιο, μειώνοντας έτσι τον κίνδυνο διαρροής πληροφοριών.

Επιπλέον, για την εταιρεία ειδικευμένη σε M&A, αυξάνεται η πιθανότητα αμοιβής, και κατά συνέπεια, το έργο λαμβάνει προτεραιότητα, αυξάνοντας την προσδοκία για την παρουσίαση καλύτερων επιλογών συνεργασίας.

Μορφή Συμβολαίου 2: Μη Αποκλειστικό Συμβόλαιο

Το μη αποκλειστικό συμβόλαιο επιτρέπει στην εταιρεία να συνάπτει συμφωνίες με πολλαπλές εταιρείες ειδικευμένες σε M&A ταυτόχρονα.

Επιλέγοντας αυτή τη μορφή συμβολαίου, μπορεί να μειωθεί ο κίνδυνος μη επιτυχούς M&A λόγω κακής συνεργασίας με την εταιρεία ή τον υπεύθυνο της. Επίσης, λαμβάνετε πληροφορίες από πολλαπλές πηγές, προσφέροντας το πλεονέκτημα της πρόσβασης σε περισσότερες πληροφορίες και ευκαιρίες.

Από την άλλη πλευρά, η αύξηση των πηγών πληροφοριών σημαίνει επίσης αύξηση των πιθανών σημείων διαρροής, και κατά συνέπεια, αυξάνεται ο κίνδυνος διαρροής πληροφοριών. Σε περίπτωση που συμβεί διαρροή, είναι δυσκολότερο να εντοπιστεί η πηγή της. Αυτό αποτελεί ένα σημαντικό μειονέκτημα.

Επιπρόσθετα, σε σύγκριση με το αποκλειστικό συμβόλαιο, υπάρχει η πιθανότητα μείωσης της προτεραιότητας εντός της εταιρείας ειδικευμένης σε M&A, κάτι που πρέπει να έχετε υπόψη.

Πέντε Κρίσιμα Σημεία Ελέγχου για τη Σύμβαση Συμβουλευτικών Υπηρεσιών

Εδώ θα παρουσιάσουμε τυπικές διατάξεις μιας συμβουλευτικής σύμβασης και θα εξηγήσουμε τα κρίσιμα σημεία ελέγχου για κάθε διάταξη.

Σημειώνεται ότι στα παραδείγματα των διατάξεων, ο όρος “甲” αναφέρεται στην εταιρεία που πραγματοποιεί την εξαγορά ή την πώληση στο πλαίσιο μιας συναλλαγής M&A, ενώ ο όρος “乙” αναφέρεται στον σύμβουλο.

Διατάξεις Σχετικά με το Περιεχόμενο των Υπηρεσιών

Άρθρο 〇 (Περιεχόμενο των Υπηρεσιών)
Κατά τη διάρκεια της παρούσας σύμβασης, ο Α’ θα διενεργήσει μια επιχειρηματική συνεργασία (εφεξής αναφερόμενη ως “η εν λόγω επιχειρηματική συνεργασία”) με την στοχευμένη εταιρεία και θα ορίσει τον Β’ ως τον σύμβουλο M&A του Α’, ενώ ο Β’ θα παρέχει τις ακόλουθες συμβουλευτικές υπηρεσίες (εφεξής αναφερόμενες ως “οι υπηρεσίες”):
1. Παρουσίαση και παροχή πληροφοριών για εταιρείες που είναι υποψήφιες για διάφορες επιχειρηματικές συνεργασίες
2. Συμβουλές ή υποστήριξη σχετικά με την εκτέλεση της εν λόγω επιχειρηματικής συνεργασίας
3. Συμβουλές και υποστήριξη σχετικά με τη δημιουργία των απαραίτητων συμβατικών εγγράφων και άλλων εγγράφων που απαιτούνται για την εν λόγω επιχειρηματική συνεργασία
4. Άλλες υπηρεσίες που συνδέονται με τα παραπάνω

Η εκτέλεση M&A απαιτεί εξαιρετικά εξειδικευμένες γνώσεις και οι απαιτήσεις για ειδικές γνώσεις διαφέρουν σε κάθε στάδιο της διαδικασίας. Επομένως, όταν συνάπτεται συμβουλευτική σύμβαση με έναν σύμβουλο, είναι σημαντικό να καθορίζεται με σαφήνεια το πεδίο των υπηρεσιών.

Δεδομένου ότι η M&A περιλαμβάνει πολλά στάδια, για παράδειγμα, η επιλογή της στοχευμένης εταιρείας, ο έλεγχος εξαγοράς, η δημιουργία συμβάσεων σχετικά με την απόκτηση μετοχών (όπως συμβάσεις μεταξύ μετόχων, συμβάσεις μεταβίβασης μετοχών, συμβάσεις επενδύσεων κλπ.), το περιεχόμενο των υπηρεσιών είναι πολυδιάστατο. Αν δεν καθοριστεί με σαφήνεια το πεδίο των υπηρεσιών, υπάρχει ο κίνδυνος να προκύψουν επιπλέον αμοιβές για εργασίες εκτός του καθορισμένου πεδίου ή να μην είναι δυνατή η απαίτηση ευθύνης για μη εκπλήρωση των υποχρεώσεων.

Ρήτρες Εμπιστευτικότητας

Άρθρο 〇 (Εμπιστευτικότητα)
1. Στην παρούσα σύμβαση, ο όρος “Εμπιστευτικές Πληροφορίες” αναφέρεται σε πληροφορίες εμπορικές ή τεχνικές που αποκαλύπτονται ή παρέχονται από τον αποκαλύπτοντα κατά τη διάρκεια της εκτέλεσης της παρούσας εργασίας, την ύπαρξη και το περιεχόμενο της παρούσας σύμβασης, καθώς και το γεγονός ότι εκτελείται η παρούσα εργασία, εφόσον έχει ρητά δηλωθεί από τον αποκαλύπτοντα ότι είναι εμπιστευτικές.
2. Οι μέρες Α και Β δεν πρέπει να αποκαλύπτουν ή να διαρρέουν εμπιστευτικές πληροφορίες σε τρίτους χωρίς την προηγούμενη γραπτή συγκατάθεση του άλλου μέρους.

Κατά την εξέταση ή την εκτέλεση ενός M&A (Συγχώνευσης και Εξαγοράς), οι εταιρείες πρέπει να παρέχουν πολλές εμπιστευτικές πληροφορίες στους συμβούλους τους.

Τα έγγραφα που παρέχονται από τις εταιρείες στο πλαίσιο του M&A περιλαμβάνουν, εκτός από τα πρακτικά της γενικής συνέλευσης των μετόχων και τις οικονομικές καταστάσεις, επίσης έγγραφα που σχετίζονται με τη διαχείριση των εργασιακών σχέσεων και με παρελθούσες και τρέχουσες διαφορές, τα οποία συνήθως δεν δημοσιεύονται. Για αυτό το λόγο, είναι απαραίτητο να συμπεριληφθούν ρήτρες εμπιστευτικότητας στη συμφωνία με τους συμβούλους για την ταχεία προώθηση του M&A.

Επιπλέον, κατά την εκτέλεση ενός M&A, συχνά η ίδια η εξέταση του M&A θεωρείται εμπιστευτική πληροφορία, επομένως είναι σημαντικό να συμπεριληφθεί ο ορισμός του γεγονότος ότι διεξάγεται η εργασία M&A ως εμπιστευτική πληροφορία στη σύμβαση.

Ρήτρες Αμοιβής

Άρθρο 〇 (Αμοιβή κ.λπ.)
1. Ο Α, ως προκαταβολή για την έναρξη της παρούσας εργασίας, θα πληρώσει στον Β το ποσό των 〇 γιεν (χωρίς τον καταναλωτικό φόρο, το ίδιο ισχύει και στο εξής.) εντός 〇 εργάσιμων ημερών από την ημέρα σύναψης της παρούσας σύμβασης.
2. Ο Α, σε περίπτωση που επιθυμεί να προβεί σε συγκεκριμένη εξέταση μετά την παραλαβή πληροφοριών από τον Β σχετικά με την εταιρεία που αποτελεί αντικείμενο της εργασιακής συνεργασίας, θα πληρώσει στον Β το ποσό των 〇 γιεν.
3. Σε περίπτωση που ο Β, με την προηγούμενη γραπτή συγκατάθεση του Α, διενεργήσει εργασίες εκτός του πεδίου της παρούσας εργασίας (εφεξής αναφερόμενες ως “Εργασίες Εκτός Παρούσας Εργασίας”), ο Α θα πληρώσει στον Β το ποσό των 〇 γιεν ανά ώρα που απαιτήθηκε για τις Εργασίες Εκτός Παρούσας Εργασίας.
4. Σε περίπτωση που, μέσω της παρούσας εργασίας, επιτευχθεί τελική συμφωνία για την εργασιακή συνεργασία, ο Α θα πληρώσει στον Β, ως επιτυχίας αμοιβή, το ποσό των 〇 γιεν εντός 〇 εργάσιμων ημερών από την ημέρα της τελικής συμφωνίας.

Ένα από τα σημαντικά άρθρα σε μια συμβουλευτική σύμβαση είναι αυτό που αφορά την αμοιβή. Ο τρόπος και ο χρόνος πληρωμής της αμοιβής διαφέρουν σημαντικά ανάλογα με τον σύμβουλο. Για παράδειγμα, υπάρχουν μέθοδοι όπως η μηνιαία συμβουλευτική αμοιβή, ή η πληρωμή προκαταβολής, ενδιάμεσης πληρωμής και τελικής αμοιβής.

Σε συστήματα πληρωμής όπως προκαταβολή, ενδιάμεση πληρωμή και τελική αμοιβή, είναι απαραίτητο να καθορίζονται σαφώς οι όροι κάτω από τους οποίους θα προκύψουν οι ενδιάμεσες και τελικές πληρωμές.

Επιπλέον, είναι σημαντικό να καθορίζεται εκ των προτέρων το κόστος για τις εργασίες που θα πραγματοποιηθούν εκτός του προκαθορισμένου πεδίου εργασίας, προκειμένου να αποφευχθούν μελλοντικές διαφωνίες.

Ρήτρα Σχετικά με την Μεσολαβούσα Ακύρωση

Άρθρο 〇 (Μεσολαβούσα Ακύρωση)
1. Κάθε μέρος μπορεί να τερματίσει αυτή τη σύμβαση ανά πάσα στιγμή, εφόσον ειδοποιήσει το αντίστοιχο μέρος γραπτώς τουλάχιστον 30 ημέρες εκ των προτέρων.
2. Εάν η σύμβαση τερματιστεί σύμφωνα με την προηγούμενη παράγραφο πριν από την τελική συμφωνία σχετικά με αυτή την επαγγελματική συνεργασία, το μέρος Β, μετά από ξεχωριστή συνεννόηση, θα επιστρέψει στο μέρος Α το ποσό που έχει καθοριστεί μέσω διαπραγμάτευσης από την αμοιβή που έχει λάβει από το μέρος Α.
3. Ακόμη και αν η τελική συμφωνία σχετικά με αυτή την επαγγελματική συνεργασία έχει συναφθεί και στη συνέχεια ακυρωθεί, ή αν η επαγγελματική συνεργασία δεν ολοκληρωθεί, το μέρος Β δεν θα επιστρέψει την αμοιβή που έχει λάβει από το μέρος Α.

Στις συμβάσεις συμβουλευτικής για M&A, είναι απαραίτητο να λάβουμε υπόψη την περίπτωση που η M&A δεν προχωρήσει επιτυχώς.

Πρέπει να καθορίσουμε σαφώς τις περιπτώσεις στις οποίες είναι δυνατή η μεσολαβούσα ακύρωση της M&A και πώς θα διευθετηθεί η αμοιβή σε περίπτωση μεσολαβούσας ακύρωσης.

Άλλα Σημεία Προσοχής

Άρθρο Ο (Απαγόρευση Υπεκμίσθωσης)
Ο Β δεν μπορεί να αναθέσει το σύνολο ή μέρος των υπηρεσιών που βασίζονται σε αυτή τη σύμβαση σε τρίτους, εκτός εάν έχει λάβει την προηγούμενη γραπτή συγκατάθεση του Α.

Άρθρο Ο (Διάφορα Έξοδα)
1. Τα διάφορα έξοδα που προκύπτουν για τον Β βάσει αυτής της σύμβασης (συμπεριλαμβανομένων των εξόδων μετακίνησης, διαμονής και άλλων κανονικά απαραίτητων εξόδων για την εκτέλεση της εργασίας) θα βαρύνουν τον Α.
2. Τα προαναφερθέντα έξοδα θα εξοφληθούν από τον Α στον Β μετά την παρουσίαση από τον Β των αποδείξεων και των τιμολογίων στον Α.

Κατά τη σύναψη συμβάσεων συμβουλευτικών υπηρεσιών M&A, θα ήθελα να αναφέρω κάποια άλλα σημεία προσοχής.

Εκτός από τα παραπάνω, υπάρχει ένα άρθρο που αφορά την υπεκμίσθωση. Οι συμβουλευτικές υπηρεσίες M&A απαιτούν εξαιρετικά εξειδικευμένες γνώσεις και η επιτυχία του M&A μπορεί να εξαρτηθεί από την ικανότητα των συμβούλων ή των μεσιτικών εταιρειών. Ως εκ τούτου, είναι απαραίτητο για τις εταιρείες να θεσπίσουν ένα άρθρο που απαγορεύει την υπεκμίσθωση.

Επιπλέον, στις διαδικασίες M&A, μπορεί να προκύψουν έξοδα όπως ταξιδιωτικά και διαμονής λόγω συνεντεύξεων με την εταιρεία-στόχο. Τέτοια έξοδα πρέπει να περιορίζονται σε αυτά που είναι απαραίτητα για την εκτέλεση της εργασίας και, σε περίπτωση διαφωνίας, να λαμβάνεται η προηγούμενη γραπτή συγκατάθεση.

Συνοπτικά: Συμβουλευτικές Συμβάσεις – Συμβουλευτείτε έναν Δικηγόρο για τη Δημιουργία και Επιθεώρησή τους

Οι συμβουλευτικές συμβάσεις στις συναλλαγές M&A (Εξαγορές και Συγχωνεύσεις) είναι συνήθεις, καθώς επιτρέπουν την αποτελεσματική προώθηση των M&A με τη βοήθεια της συμβουλής από ειδικούς, και συνεπώς είναι συχνά απαραίτητες κατά την εξέταση και εκτέλεση των M&A.

Οι M&A απαιτούν υψηλού επιπέδου εξειδικευμένες γνώσεις και, επιπλέον, κάθε φάση της διαδικασίας M&A απαιτεί ευρύ φάσμα ειδικών γνώσεων, γεγονός που συχνά καθιστά το περιεχόμενο των συμβάσεων περίπλοκο, ειδικά όσον αφορά το πεδίο των υπηρεσιών και τον τρόπο πληρωμής των αμοιβών.

Για την αποτελεσματική προώθηση των M&A, είναι κρίσιμο να καθορίσετε το περιεχόμενο της συμβάσεως που θα συνάψετε με τον σύμβουλο. Συνεπώς, συνιστούμε τη συμβουλή ενός δικηγόρου ή άλλου ειδικού κατά τη δημιουργία της συμβουλευτικής συμβάσεως.

Οδηγίες για τα Μέτρα που Λαμβάνει το Δικηγορικό μας Γραφείο

Το Δικηγορικό Γραφείο Monolith είναι εξειδικευμένο στον τομέα της πληροφορικής, και ειδικότερα στο δίκαιο του διαδικτύου και της νομοθεσίας. Κατά τη διενέργεια συγχωνεύσεων και εξαγορών (M&A) ή διαδοχής επιχειρήσεων, η σύνταξη συμβολαίων αποκτά κρίσιμη σημασία. Το γραφείο μας αναλαμβάνει την κατάρτιση και αναθεώρηση συμβολαίων για διάφορες υποθέσεις, από εισηγμένες εταιρείες στο Τόκιο Χρηματιστήριο Prime μέχρι εταιρείες νεοφυείς. Εάν αντιμετωπίζετε δυσκολίες με τα συμβόλαια, παρακαλούμε ανατρέξτε στο παρακάτω άρθρο.

Τομείς εξειδίκευσης του Δικηγορικού Γραφείου Monolith: Νομικά Θέματα Σχετικά με Μετοχές & M&A