Τι είναι οι ρήτρες δήλωσης και εγγύησης στις συμβάσεις επένδυσης

Στις συμβάσεις επένδυσης μπορεί να περιλαμβάνονται ρήτρες δήλωσης και εγγύησης (Representations and Warranties). Στον τομέα των εταιρικών νομικών υποθέσεων, ιδιαίτερα στις συγχωνεύσεις και εξαγορές (M&A), είναι συνηθισμένο να βλέπουμε τέτοιες ρήτρες σε συμβάσεις μεταβίβασης επιχειρήσεων ή συμβάσεις μεταβίβασης μετοχών. Επίσης, στο πλαίσιο συμβάσεων μεταβίβασης πνευματικών δικαιωμάτων ή συμβάσεων αδειοδότησης, οι ρήτρες δήλωσης και εγγύησης μπορεί να αποτελέσουν αντικείμενο διαφωνίας. Παρόλο που αυτές οι ρήτρες είναι σημαντικές σε διάφορες συμβάσεις, φαίνεται ότι δεν υπάρχει πάντα επαρκής κατανόηση ως προς το τι ακριβώς αποτελούν και ποια είναι η νομική τους σημασία. Στο παρόν άρθρο, θα εξηγήσουμε γενικά τις ρήτρες δήλωσης και εγγύησης και θα αναλύσουμε την εφαρμογή τους στις συμβάσεις επένδυσης.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Τι είναι οι Ρήτρες Δήλωσης και Εγγύησης

Οι ρήτρες δήλωσης και εγγύησης αναφέρονται σε εκείνες τις προβλέψεις σε μια σύμβαση, όπου ένας από τους συμβαλλόμενους δηλώνει και εγγυάται στον άλλο συμβαλλόμενο ορισμένα γεγονότα σχετικά με τον εαυτό του, το περιεχόμενο της σύμβασης, γεγονότα σχετικά με τη σύμβαση ή γεγονότα σχετικά με την επιχειρηματική δραστηριότητα, σε ένα συγκεκριμένο χρονικό σημείο, όπως κατά τη στιγμή της σύναψης της σύμβασης. Οι ρήτρες δήλωσης και εγγύησης προέρχονται αρχικά από το αγγλοσαξονικό δίκαιο και συχνά αναφέρονται ως “Representations and Warranties”.

Η Σημασία των Ρητρών Δήλωσης και Εγγύησης

Όπως αναφέρθηκε παραπάνω, οι ρήτρες δήλωσης και εγγύησης προέρχονται από το αγγλοσαξονικό δίκαιο, επομένως, θα εξηγήσουμε πρώτα τη σημασία των ρητρών δήλωσης και εγγύησης στο αγγλοσαξονικό δίκαιο και στη συνέχεια τη σημασία τους στο ιαπωνικό δίκαιο.

Η Σημασία των Ρητρών Δήλωσης και Εγγύησης στο Αγγλοσαξονικό Δίκαιο

Θεωρείται ότι η αρχή των ρητρών δήλωσης και εγγύησης στο αγγλοσαξονικό δίκαιο βασίζεται στη θεωρία που αφορά την «αναληθή δήλωση» (misrepresentation), δηλαδή μια παραπλανητική ψευδής παρουσίαση προς τον συμβαλλόμενο μέρος. Η αναληθής δήλωση μπορεί να αφορά γεγονότα που δεν σχετίζονται άμεσα με το περιεχόμενο της σύμβασης (όπως γεγονότα που αφορούν τα κίνητρα για τη σύναψη της σύμβασης κ.λπ.), επομένως δεν είναι πάντα δεδομένο ότι θα υπάρχει αναληθής δήλωση σχετικά με το περιεχόμενο της σύμβασης. Έτσι, η θεωρία της αναληθούς δήλωσης αναπτύχθηκε όχι ως παραβίαση συμβατικής υποχρέωσης, αλλά ως μορφή απάτης ή πλάνης και απαιτούσε την παροχή αποζημίωσης για παράνομες πράξεις, με σκοπό την προστασία του αντισυμβαλλόμενου μέρους ανεξάρτητα από την πρόθεση ή την αμέλεια του προσώπου που έκανε την αναληθή δήλωση. Σε αυτό το πλαίσιο, αναπτύχθηκε στην πράξη η θεωρία που ενσωματώνει την αναληθή δήλωση στις συμβατικές ρήτρες, επιβάλλοντας στον δράστη την ευθύνη εγγύησης (warranty), και έτσι αναπτύχθηκε η θεωρία των ρητρών δήλωσης και εγγύησης.

Η Σημασία των Ρητρών Δήλωσης και Εγγύησης στο Ιαπωνικό Δίκαιο

Η παραπάνω θεωρία του αγγλοσαξονικού δικαίου έχει ενσωματωθεί στην ιαπωνική συμβατική πρακτική και έχει γίνει συνηθισμένη η ρύθμιση των ρητρών δήλωσης και εγγύησης σε συναλλαγές M&A, χρηματοοικονομικές συναλλαγές και επενδυτικές συμβάσεις. Η σημασία των ρητρών δήλωσης και εγγύησης στο ιαπωνικό δίκαιο μπορεί να θεωρηθεί βασικά παρόμοια με αυτή στο αγγλοσαξονικό δίκαιο. Δηλαδή, ένας από τους συμβαλλόμενους μέρη μιας σύμβασης δηλώνει και εγγυάται στον άλλο συμβαλλόμενο μέρος την αλήθεια και την ακρίβεια ορισμένων προϋποθέσεων που σχετίζονται με τη σύμβαση, σε ένα συγκεκριμένο χρονικό σημείο.

Η λειτουργία των ρητρών δήλωσης και εγγύησης

Παρά την καθιέρωση ρητρών δήλωσης και εγγύησης σε ένα συμβόλαιο, εάν γίνει σαφές ότι έχει παραβιαστεί μια τέτοια ρήτρα, ο παραβάτης οφείλει να αποζημιώσει τον ζημιωθέντα συμβαλλόμενο μέρος για τη ζημία που υπέστη, ανεξάρτητα από το αν η παράβαση οφείλεται σε δόλο ή αμέλεια.

Επιπλέον, σε περίπτωση παράβασης των ρητρών δήλωσης και εγγύησης, μπορεί να αναγνωριστούν και τα ακόλουθα ποινικά μέτρα:

• Να αποτελέσει λόγο για την ακύρωση του συμβολαίου
• Να δικαιολογήσει την άρνηση εκπλήρωσης των συμβατικών υποχρεώσεων από τον αντισυμβαλλόμενο μέρος, λόγω διαφορετικών προϋποθέσεων
• Στην περίπτωση συμβολαίου μεταβίβασης μετοχών, να αποτελέσει λόγο για την προσαρμογή του τιμήματος μεταβίβασης των μετοχών
• Στην περίπτωση συμβολαίου δανείου κατανάλωσης, να αποτελέσει λόγο για την απώλεια του οφέλους της προθεσμίας

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Ρήτρες Εκπροσώπησης και Εγγύησης σε Συμβάσεις Επένδυσης

Παραπάνω, αναλύσαμε τις ρήτρες εκπροσώπησης και εγγύησης, αλλά στην περίπτωση των συμβάσεων επένδυσης, είναι απαραίτητο να καθορίσουμε τις ρήτρες αυτές σύμφωνα με τη φύση της συμβατικής σχέσης, γι’ αυτό και παρακάτω θα εξηγήσουμε τις ρήτρες εκπροσώπησης και εγγύησης στις συμβάσεις επένδυσης.

Περιεχόμενο των Ρητρών Εκπροσώπησης και Εγγύησης σε Συμβάσεις Επένδυσης

Το περιεχόμενο των ρητρών εκπροσώπησης και εγγύησης σε συμβάσεις επένδυσης αφορά τις προϋποθέσεις που ο επενδυτής χρειάζεται για να προβεί σε επένδυση.

Συγκεκριμένα, η επιχείρηση θα πρέπει να εκπροσωπεί και να εγγυάται τα εξής:

• Ότι οι οικονομικές καταστάσεις που έχουν αποκαλυφθεί στον επενδυτή έχουν συνταχθεί βάσει δίκαιων λογιστικών προτύπων
• Ότι δεν υπάρχουν κρυφά χρέη που δεν έχουν καταγραφεί στις οικονομικές καταστάσεις και ότι η επιχείρηση δεν έχει αντιμετωπίσει καμία αγωγή από άλλες εταιρείες
• Ότι οι διαδικασίες εκδόσεως μετοχών εντός της επιχείρησης έχουν πραγματοποιηθεί νόμιμα και έγκυρα
• Ότι οι πληροφορίες που περιέχονται στο καταστατικό, το μητρώο μετόχων, το επιχειρησιακό σχέδιο, τα πιστοποιητικά εγγραφής και άλλα έγγραφα που σχετίζονται με τη διαχείριση, τα οικονομικά και το προσωπικό της επιχείρησης αντανακλούν ακριβώς το πιο πρόσφατο περιεχόμενο και είναι σημαντικά, κατάλληλα και επαρκή
• Ότι δεν υπάρχουν γεγονότα πέραν αυτών που έχουν αποκαλυφθεί στον επενδυτή, τα οποία θα μπορούσαν να έχουν σημαντική επίδραση σε αυτόν, και ότι δεν υπάρχει πιθανότητα τέτοια γεγονότα να συμβούν στο μέλλον
• Ότι η επιχείρηση δεν έχει καμία ουσιαστική σχέση με αντικοινωνικές δυνάμεις ή άλλες παρόμοιες ομάδες

Λειτουργία των Ρητρών Εκπροσώπησης και Εγγύησης σε Συμβάσεις Επένδυσης

Οι ρήτρες εκπροσώπησης και εγγύησης σε συμβάσεις επένδυσης έχουν τις ακόλουθες λειτουργίες:

Λειτουργία Συμπλήρωσης της Διαδικασίας Επιμέλειας (Due Diligence)

Οι επενδυτές, ιδιαίτερα όταν είναι εταιρείες κεφαλαιακών επενδύσεων (VC), συνήθως διενεργούν διαδικασία επιμέλειας στις επιχειρήσεις που σκοπεύουν να επενδύσουν. Ωστόσο, υπάρχουν όρια στο εύρος της έρευνας που μπορεί να διεξαχθεί μέσω της διαδικασίας επιμέλειας, καθώς και ζητήματα χρόνου και κόστους. Έτσι, η επιχείρηση μπορεί να παρέχει εκπροσώπηση και εγγύηση για θέματα που δεν καλύφθηκαν πλήρως από τη διαδικασία επιμέλειας.

Διαδικασία Επιμέλειας (due diligence)

Η διαδικασία που διενεργούν οι επενδυτές πριν προβούν σε επένδυση ή οι χρηματοπιστωτικές ιδρύματα πριν αναλάβουν υποχρεώσεις, με σκοπό την κατάλληλη αξιολόγηση της αξίας του επενδυτικού αντικειμένου και άλλων σχετικών παραγόντων. Συνήθως διενεργείται σε περιπτώσεις εξαγορών επιχειρήσεων ή αναδιοργανώσεων. Μέσω της διαδικασίας επιμέλειας, οι επενδυτές μπορούν να κατανοήσουν την κατάσταση της επιχείρησης εκ των προτέρων και, για παράδειγμα, σε περιπτώσεις εξαγοράς, να διαπραγματευτούν την τιμή αγοράς ή άλλους όρους βάσει των αποκαλυφθέντων γεγονότων.

Καζουγιούκι Τακαχάσι και άλλοι επιμ., “Λεξικό Νομικών Επιστημών”, σελ. 963 (Yuhikaku, 5η έκδοση, 2016)

Λειτουργία Ενεργοποίησης Ποινών για Παραβίαση των Ρητρών Εκπροσώπησης και Εγγύησης

Αυτή η λειτουργία είναι ουσιαστικά η ίδια με την προηγούμενη λειτουργία των ρητρών. Ωστόσο, υπάρχει η άποψη ότι η παραβίαση των ρητρών δεν αφορά την αθέτηση συμβατικής υποχρέωσης, καθώς η εκπροσώπηση και η εγγύηση δεν συνεπάγονται ότι η επιχείρηση έχει αναλάβει κάποια συμβατική υποχρέωση.

Επομένως, σε περίπτωση παραβίασης των ρητρών, είναι απαραίτητο να καθορίζεται στη σύμβαση επένδυσης ποιες ποινές θα επιβληθούν στον παραβάτη.

Παραδείγματα Ρητρών Δήλωσης και Εγγύησης σε Συμβάσεις Επένδυσης

Ως παραδείγματα ρητρών δήλωσης και εγγύησης σε συμβάσεις επένδυσης, μπορούμε να σκεφτούμε τις ακόλουθες διατάξεις.

Άρθρο 5 (Δηλώσεις και Εγγυήσεις)
Η εκδότρια εταιρεία και οι διαχειριστικοί μέτοχοι από κοινού δηλώνουν και εγγυώνται στον επενδυτή ότι οι ακόλουθες πραγματικότητες είναι αληθείς:
(1) Η εκδότρια εταιρεία έχει συσταθεί νόμιμα και υφίσταται έγκυρα.
(2) Η εκδότρια εταιρεία διαθέτει την απαραίτητη ικανότητα και εξουσία για τη σύναψη και την εκπλήρωση των υποχρεώσεων της παρούσας σύμβασης και για την έκδοση των μετοχών βάσει αυτής, έχοντας ολοκληρώσει όλες τις απαραίτητες εσωτερικές διαδικασίες, και ότι η σύναψη και η εκπλήρωση της σύμβασης καθώς και η έκδοση των μετοχών δεν παραβιάζουν καμία νομοθεσία, διάταγμα, κανονισμό, εγκύκλιο, το καταστατικό της εταιρείας ή οποιοδήποτε άλλο κανονιστικό πλαίσιο ή συμβάσεις στις οποίες είναι μέρος, και ότι έχουν ολοκληρωθεί όλες οι απαραίτητες διαδικασίες έγκρισης, αναγγελίας κ.λπ., εφόσον απαιτούνται.
(3) Η διαχείριση της επιχείρησης της εκδότριας εταιρείας γίνεται νόμιμα και σωστά, και σε περίπτωση που απαιτούνται άδειες, εγκρίσεις ή αναγγελίες για την επιχειρησιακή διαχείριση, αυτές έχουν εκτελεστεί σωστά.
(4) Το περιεχόμενο των μετοχών [και των δικαιωμάτων προαίρεσης νέων μετοχών] που εκδίδει η εταιρεία είναι σύμφωνο με τα έγγραφα που έχει υποβάλει στον επενδυτή.
(5) Δεν υπάρχουν τρέχουσες νομικές διαδικασίες, εργατικές διαφορές ή άλλες διοικητικές ή φορολογικές διαδικασίες που να αφορούν την εκδότρια εταιρεία, ούτε υπάρχει κίνδυνος για τέτοιες διαδικασίες.
(6) Το επιχειρησιακό σχέδιο της εταιρείας, οι οικονομικές καταστάσεις, η κατάσταση των μετόχων συμπεριλαμβανομένων των δυνητικών μετοχών, καθώς και άλλα έγγραφα που σχετίζονται με την επιχειρησιακή διαχείριση, τα οικονομικά και το προσωπικό της εταιρείας που έχουν παρουσιαστεί ή παραδοθεί στον επενδυτή είναι αληθή και ακριβή.
(7) Η εκδότρια εταιρεία έχει πάντα υποβάλει νόμιμα τις φορολογικές δηλώσεις και δεν υπάρχουν περιπτώσεις μη πληρωμής ή καθυστέρησης φόρων στο παρελθόν ή στο παρόν.
(8) Οι συναφείς μέρη της εταιρείας (όπως ορίζονται στο άρθρο 112, παράγραφος 4, των κανόνων λογιστικής της εταιρείας) ή οι μέτοχοι δεν είναι αντικοινωνικές δυνάμεις ή παρόμοιες οντότητες (εφεξής αναφερόμενες ως “αντικοινωνικές δυνάμεις κ.λπ.”), δεν παρέχουν χρηματοδότηση ή παρόμοιες πράξεις που συντηρούν ή συμβάλλουν στη λειτουργία των αντικοινωνικών δυνάμεων κ.λπ., και δεν έχουν καμία αλληλεπίδραση με αντικοινωνικές δυνάμεις κ.λπ.

Γενική Ένωση Εταιρειών Λογισμικού Υπολογιστών, “Συμβόλαιο Επένδυσης για τον Γύρο Seed (χωρίς υποχρέωση αποφυγής ανταγωνισμού)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (2019.09.06)

Συνοπτικά

Παραπάνω, περιγράψαμε τις ρήτρες εκπροσώπησης και εγγύησης στα συμβόλαια επένδυσης. Οι προϋποθέσεις για την επένδυση είναι σημαντικές τόσο για την επιχείρηση που λαμβάνει την επένδυση όσο και για τον επενδυτή που την πραγματοποιεί. Επομένως, κατά τη σύναψη ενός συμβολαίου επένδυσης, είναι απαραίτητο να εξετάσετε προσεκτικά το περιεχόμενο των ρητρών εκπροσώπησης και εγγύησης. Επιπλέον, το περιεχόμενο αυτών των ρητρών στα συμβόλαια επένδυσης μπορεί να διαφέρει ανάλογα με τις πληροφορίες που έχει ήδη αποκαλύψει η επιχείρηση, το περιεχόμενο της ενδελεχούς εξέτασης (Due Diligence – DD) που έχει πραγματοποιήσει ο επενδυτής και το περιεχόμενο του ίδιου του συμβολαίου επένδυσης. Οι ρήτρες αυτές δεν είναι τυποποιημένες, οπότε είναι απαραίτητο να τις δημιουργήσει ένας ειδικός, δηλαδή ένας δικηγόρος, ή να λάβετε νομικό έλεγχο από έναν δικηγόρο.