¿Qué regulaciones legales existen para los NFT? Un abogado explica
El NFT (Non-Fungible Token), que puede generar valor de “piezas únicas” en campos como el arte digital, los objetos de los juegos de blockchain y las tarjetas de intercambio, se está utilizando activamente. Además de los juegos, también se está avanzando en su aplicación práctica como representación de derechos de propiedad sobre bienes reales como bienes inmuebles, y de membresías que permiten recibir algún tipo de servicio en el mundo real.
El NFT está sujeto a regulaciones legales complejas, dependiendo de cómo se emita, si se puede usar como medio de pago, la posibilidad de intercambio con otros tokens, y qué se está representando. En otras palabras, incluso si es el mismo NFT, las leyes y regulaciones que se convierten en problemas varían según estas circunstancias individuales.
Aquí, explicaremos la naturaleza del NFT y las leyes que pueden ser problemáticas.
Características de los NFT (Non-Fungible Token)
Los NFT, o “Non-Fungible Tokens”, son tokens no fungibles que se construyen principalmente en la cadena de bloques de Ethereum.
Por ejemplo, existe el término “criptomoneda”, que es algo fungible. En la moneda real, como los billetes, se indica un número único, pero no distinguimos entre “un billete de 10,000 yenes” y “otro billete de 10,000 yenes”. Por ejemplo, si el Sr. A presta 10,000 yenes al Sr. B con un billete de 10,000 yenes, el Sr. B usa ese billete para comer, y al día siguiente el Sr. B devuelve 10,000 yenes con otro billete al Sr. A, el fenómeno es simplemente “el Sr. A ha tomado prestados 10,000 yenes del Sr. B y ha devuelto 10,000 yenes”. El billete de 10,000 yenes que se tomó prestado al principio y el billete de 10,000 yenes que se devolvió después tienen el mismo valor y son intercambiables.
“No fungible” se refiere a cosas como el original de una pintura o un producto limitado con un número de serie que lo distingue de los demás.
Los tokens que son “no fungibles” y únicos, emitidos utilizando la cadena de bloques, son NFT. Cada token es único y se distingue de los demás, lo que lo hace adecuado para “representar” datos digitales. Por ejemplo, los datos digitales normales, como las ilustraciones, no pueden distinguir entre el original y la copia, y se pueden replicar fácilmente, pero con los NFT, es posible tratar el original de manera diferente a las copias, y se puede dar rareza al arte digital original (el token que lo representa).
Aunque son no fungibles,
- Están gestionados por una cadena de bloques descentralizada
- Permiten transferencias y transacciones libres
Estas características no cambian con la teoría general de la cadena de bloques. Se espera que los NFT se utilicen en juegos de cadena de bloques, arte digital, bienes raíces, derechos de membresía, etc., debido a estas características.
¿Cómo se tratan legalmente estos NFT y qué regulaciones se aplicarán? Es una historia complicada que depende en gran medida del diseño del NFT en cuestión, pero explicaré la relación entre las leyes relevantes y los NFT.
¿Los NFT se consideran criptoactivos?
Definición legal de “criptoactivos”
Legalmente, los criptoactivos se dividen en dos categorías: los llamados “criptoactivos de tipo 1” y “criptoactivos de tipo 2”. Cualquier activo que se ajuste a una de estas categorías se considera un criptoactivo en términos legales.
Primero, un criptoactivo de tipo 1 es:
- Utilizable como medio de pago para la compra de bienes o la prestación de servicios a personas indeterminadas
- Un valor patrimonial que puede ser comprado y vendido a personas indeterminadas
- Transferible utilizando una organización de procesamiento de información electrónica
Esto se aplica a aquellos que cumplen con las tres condiciones anteriores. Un ejemplo típico es Bitcoin, que:
- Puede ser utilizado como “moneda” para pagos en diversas tiendas, etc. (es decir, a personas indeterminadas)
- Puede ser comprado y vendido en una bolsa de valores a usuarios de todo el mundo (es decir, a personas indeterminadas)
- Puede ser transferido utilizando tecnología blockchain
Por lo tanto, Bitcoin se clasifica como un criptoactivo de tipo 1.
Además, incluso los tokens que no cumplen con ninguna de las tres condiciones anteriores, si pueden ser intercambiados por criptoactivos de tipo 1, se clasifican como “criptoactivos de tipo 2”.
Si los NFT se clasifican como “criptoactivos”, las empresas que los custodian en carteras y las que proporcionan plataformas de transacción necesitarán registrarse como negocios de intercambio de criptoactivos y estarán sujetas a diversas regulaciones. Este punto se explica en detalle en el siguiente artículo.
https://monolith.law/corporate/cryptocurrency-custody[ja]
Opinión de la Agencia de Servicios Financieros de Japón (FSA) en el comentario público del 3 de septiembre del primer año de Reiwa (2019)
Los NFT, si no pueden ser utilizados como medio de pago por sí mismos, no se consideran criptoactivos de tipo 1. En cuanto a su relación con los criptoactivos de tipo 2, la Agencia de Servicios Financieros de Japón (FSA) ha publicado su opinión en el “Resumen de los comentarios públicos y la posición de la FSA” en el anexo 1 del “Comentario público sobre la propuesta de modificación parcial de las Directrices Administrativas (Tercer Volumen: Relaciones con las empresas financieras)” con fecha del 3 de septiembre del primer año de Reiwa (2019), que los NFT que no tienen una función económica como medio de pago no se consideran criptoactivos de tipo 2.
La Agencia de Servicios Financieros de Japón (FSA) ha comentado en el mismo documento que
“Incluso si no se puede utilizar directamente para la compra de bienes o no se puede intercambiar con la moneda legal, si se puede intercambiar con la criptomoneda de tipo 1 y tiene una función económica como medio de pago a través de la criptomoneda de tipo 1, se considera necesario regularla como medio de pago, etc., al igual que la criptomoneda de tipo 1, por lo que se consideró incluirla en el alcance de la criptomoneda en la Ley de Servicios de Pago como criptomoneda de tipo 2. Por lo tanto, por ejemplo, se considera que las tarjetas de trading registradas en la blockchain y los artículos dentro del juego, etc., incluso si se pueden intercambiar con la criptomoneda de tipo 1, básicamente no tienen una función económica como medio de pago, etc., por lo que se considera que no se aplican a la criptomoneda de tipo 2.”
PDF：Resumen de los comentarios y la posición de la Agencia de Servicios Financieros de Japón (FSA)[ja]
Lo cual se puede resumir en:
- La regulación de los “criptoactivos” se establece porque se considera necesario regular los tokens que tienen una función económica como medio de pago, etc., debido a su naturaleza.
- Incluso si un token no tiene una función económica como medio de pago, etc., por sí mismo, si tiene una función económica a través de un token que sí la tiene, se considera necesario regularlo de la misma manera que en el punto 1.
- El propósito de la ley y las regulaciones sobre los “criptoactivos de tipo 2” es regular los tokens que tienen la función mencionada en el punto 2, definiéndolos como “criptoactivos de tipo 2”.
- Por lo tanto, “tarjetas de trading registradas en la blockchain y artículos dentro del juego, etc.” no se consideran “criptoactivos de tipo 2” a menos que tengan una función económica.
Podríamos decir que esta es la lógica detrás de ello.
La relación entre NFT y “criptoactivos” en términos legales
Sin embargo, si un NFT específico tiene una “función económica como medio de pago” o no, depende de las circunstancias específicas, como la naturaleza de lo que el NFT representa y el esquema de negocio de la empresa que emite el NFT.
Por ejemplo, en el caso de un NFT de un artículo raro que aparece en un juego de blockchain A,
- Se puede utilizar como moneda en otro juego de blockchain B
- Se puede utilizar como moneda en otro mercado C
Estos son posibles casos.
Y si la empresa que administra el juego A que emitió el NFT del artículo está involucrada en la provisión de B o C, se puede decir que A necesita administrar ese NFT como un criptoactivo.
Por otro lado, si un tercero no relacionado con la empresa que emitió el NFT del artículo está administrando B o C, A no necesita administrar ese NFT como un criptoactivo. Sin embargo, en este caso, surge la cuestión de si esa empresa tercera necesita administrar el NFT en cuestión como un criptoactivo.
¿Los NFT se consideran un medio de pago anticipado?
¿Qué es un “medio de pago anticipado” según la Ley de Servicios de Pago de Japón?
Algunos NFT, incluso si no se consideran criptoactivos, podrían ser considerados como un medio de pago anticipado.
Un medio de pago anticipado es:
- Algo en lo que se registra un valor patrimonial, como una cantidad de dinero
- Se emite a cambio de un pago
- Puede ser utilizado como pago por la compra de bienes o la prestación de servicios
Y, en principio, está prohibido el reembolso en efectivo. Un ejemplo típico serían los vales de tiendas departamentales.
En cuanto a las similitudes y diferencias con los criptoactivos, en relación con los NFT, ambos se utilizan como pago por la compra de bienes o la prestación de servicios, pero:
- Criptoactivos: pueden ser utilizados por cualquier persona
- Medio de pago anticipado: puede ser utilizado por una persona específica
Esta distinción es importante.
La relación entre los NFT y los “medios de pago anticipado”
Los NFT son no fungibles y, en principio, no pueden ser utilizados como pago por la compra de bienes o la prestación de servicios, por lo que generalmente no se consideran un medio de pago anticipado.
Sin embargo, por ejemplo, en el caso de los NFT de los ítems de los juegos de blockchain, puede haber casos en los que estos NFT puedan ser utilizados como pago por la compra de otros ítems en otros juegos de blockchain o en mercados externos. En este caso, al igual que cuando se habló de los criptoactivos, surge el problema de si la empresa tercera que opera el otro juego o el mercado externo necesita gestionar ese NFT como un medio de pago anticipado.
¿Las transacciones de NFT se consideran transacciones de divisas?
¿Qué son las “transacciones de divisas” según la Ley Bancaria Japonesa?
Las transacciones de divisas son un esquema que se considera como una actividad bancaria y requiere el registro por parte del Primer Ministro del Gabinete. Este esquema está sujeto a regulaciones legales estrictas, como la obligación de conservar los bienes del usuario, como la regulación de la demora y el depósito de garantías de cumplimiento. Aunque su definición no está claramente establecida en la Ley Bancaria Japonesa, la Ley de Liquidación de Fondos y otras leyes, existe un precedente de la Corte Suprema que dice:
“Realizar transacciones de divisas” significa aceptar y llevar a cabo solicitudes de los clientes para mover fondos utilizando un sistema que permite mover fondos entre lugares distantes sin transportar efectivo directamente.
Decisión de la Corte Suprema del 12 de marzo de 2001 (Año Heisei 13)
Esta definición todavía se utiliza como referencia.
En cuanto a las similitudes y diferencias entre este “medio de transacción de divisas (token utilizado)” y el “medio de pago prepagado”, ambos se utilizan como medio de pago para la compra de bienes y la prestación de servicios en relación con los NFT, pero:
- Medio de pago prepagado: no se permite el reembolso
- Medio de transacción de divisas (token utilizado): el reembolso es posible (de hecho, se espera que se realice un reembolso)
Esta distinción es importante.
La relación entre las transacciones de NFT y las “transacciones de divisas”
En el caso de las transacciones de NFT, si es posible transferir libremente los tokens y también reembolsar libremente el dinero, se podría mover fondos entre lugares distantes sin transportar efectivo directamente utilizando estos tokens como intermediarios.
Normalmente, sería difícil construir tal sistema con NFT que representan arte digital y otros, ya que sus precios no están fijos. Sin embargo, dependiendo del diseño, podría cumplir con la definición anterior, por lo que es necesario examinar cada caso concreto en detalle.
La relación entre los NFT emitidos gratuitamente y los “puntos”
En cuanto a los NFT que se emiten de forma gratuita, se considerará si es posible tratarlos como los llamados “puntos”.
Los “puntos” que se otorgan gratuitamente al comprar productos, incluso si se pueden utilizar como parte del precio en compras futuras, no se consideran un medio de pago prepagado. Esto se debe a que carecen del requisito de ser “emitidos a cambio de un precio” que caracteriza a los medios de pago prepagados. Y no existen regulaciones legales específicas para estos “puntos”. Un ejemplo típico son los puntos de las tiendas de electrodomésticos.
Sin embargo, en cuanto al concepto de “gratuito”, si los puntos se emiten a cambio de tokens u otros medios de pago prepagados que se emitieron a cambio de un precio, el token después del intercambio también se considera pagado, y se clasifica como un medio de pago prepagado.
En el caso de los NFT, también puede ser posible tratarlos como “puntos” si se otorgan gratuitamente como “extras” al comprar otros productos.
Sin embargo, si los tokens emitidos de esta manera pueden intercambiarse mutuamente con Bitcoin u otros criptoactivos de tipo 1 en mercados, incluso los tokens emitidos de forma gratuita pueden ser considerados criptoactivos de tipo 2.
Además, en el caso de emitir tokens gratuitamente a los usuarios que cumplen ciertas condiciones en juegos de blockchain, por ejemplo, como “regalos”, puede haber casos en los que la relación con la Ley de Indicación de Premios, que regula los “premios”, se convierta en un problema.
¿Los NFT corresponden a los derechos de transferencia de registros electrónicos?
A diferencia de los casos en los que los NFT se utilizan como emblemas de arte digital o elementos dentro de juegos de blockchain, cuando se tratan como algún tipo de derecho, en particular, el derecho a recibir una distribución de los ingresos del negocio, surge el problema de si corresponden a los valores negociables en la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros de Japón, es decir, los derechos de transferencia de registros electrónicos.
Los derechos de transferencia de registros electrónicos son aquellos que están diseñados para distribuir los ingresos del negocio a sus titulares y que se pueden transferir utilizando una organización de procesamiento de información electrónica. Sin embargo, los derechos de los valores tradicionales, como las acciones y los bonos, que se representan no son derechos de transferencia de registros electrónicos, sino valores de tipo token, y están sujetos a la misma regulación bajo la Ley de Transacciones de Instrumentos Financieros de Japón.
Si corresponde a los derechos de transferencia de registros electrónicos (valores de tipo token), es necesario cumplir con regulaciones legales relativamente estrictas, como el registro de negocios de transacciones de instrumentos financieros y la obligación de divulgación, para llevar a cabo su venta y solicitud.
Estos NFT no se diseñan a menudo en el contexto de arte digital o elementos de juegos de blockchain, pero por ejemplo, en el caso de los elementos de un juego de blockchain, si se diseña para que al poseer un NFT se otorgue otro token como incentivo de posesión, es necesario considerar si el NFT original corresponde a un valor negociable.
En términos lógicos, el orden es “si no corresponde a un valor negociable (derecho de transferencia de registros electrónicos), entonces se plantea el problema de si corresponde a un activo criptográfico”.
Por lo tanto, los NFT que corresponden a los derechos de transferencia de registros electrónicos son derechos de transferencia de registros electrónicos, independientemente de si corresponden a la definición de un activo criptográfico o no.
Resumen: Regulaciones legales y el negocio de los NFT
Como se ha mencionado anteriormente, los NFT (Tokens No Fungibles) varían en términos de:
- Si se pueden utilizar como medio de pago
- Si es posible el reembolso en efectivo
- Si se emiten a cambio de un pago
- Si al poseerlos se puede recibir una distribución de los beneficios del negocio
Dependiendo de estos elementos, las leyes que pueden ser problemáticas varían. Para llevar a cabo un negocio que utilice NFT de manera legal, es necesario entender correctamente el esquema del negocio en cuestión, analizar correctamente los puntos de discusión legales y considerar los puntos de discusión individuales. Podríamos decir que es necesario consultar a un abogado que entienda tanto la tecnología blockchain como su negocio y la ley.
Presentación de las medidas propuestas por nuestra firma
Monolith Law Office es una firma de abogados que ha estado trabajando en asuntos legales de criptoactivos y blockchain desde su fundación en 2017. Por ejemplo, interpretamos documentos técnicos (white papers) extranjeros, comprendemos su esquema, investigamos la legalidad de implementar dicho esquema en Japón, proponemos medidas de mejora para su implementación legal y redactamos documentos técnicos y contratos que se utilizarán bajo ese esquema. Este tipo de trabajo requiere conocimientos y experiencia en IT, inglés, negocios y legislación financiera. Ofrecemos un soporte integral para negocios relacionados con criptoactivos y blockchain, gracias a la colaboración entre abogados y consultores de IT. Por favor, consulte el artículo a continuación para obtener más detalles.
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