Qu'est-ce que le droit de préemption et le droit de vente conjointe définis dans le contrat entre actionnaires japonais?

Le contrat entre actionnaires, conclu entre les actionnaires d’une entreprise, peut être établi lors d’une fusion et acquisition (M&A), mais il est le plus souvent conclu lors de la création de l’entreprise. En particulier, lors de la création d’une start-up, il est courant que les actionnaires investisseurs limitent le transfert d’actions des actionnaires dirigeants dans le contrat entre actionnaires afin d’empêcher les fondateurs de se retirer de la gestion de l’entreprise.

Il est très important de déterminer quelles restrictions de transfert d’actions seront mises en place dans le contrat entre actionnaires. En effet, pour les investisseurs, cela conduit à la croissance de l’entreprise grâce à une gestion stable de l’entreprise et à la garantie d’opportunités de “sortie”. D’autre part, pour les actionnaires dirigeants, cela conduit à un large éventail de financements et à la prévention de la fuite d’actions vers des forces hostiles.

Dans cet article, nous expliquerons le “droit de préemption” et le “droit de vente conjointe”, qui sont des restrictions de transfert d’actions mises en place dans le contrat entre actionnaires.

Qu’est-ce qu’un contrat entre actionnaires ?

Un “contrat entre actionnaires” est un contrat conclu entre les actionnaires d’une société par actions, qui définit les règles concernant la gestion de l’entreprise et le transfert des actions. Dans le cas des startups, la gestion de l’entreprise est souvent basée sur la confiance entre les actionnaires, et une rupture de cette confiance ou un changement d’actionnaires peut avoir un impact significatif sur la gestion de l’entreprise.

Par conséquent, dans les startups, il est courant d’inclure dans le contrat entre actionnaires une clause limitant le transfert d’actions par les actionnaires dirigeants.

La nécessité de limiter le transfert d’actions par les actionnaires dirigeants

Les startups en phase de création n’ont souvent ni biens immobiliers ni autres actifs qui pourraient servir de garantie, et n’ont pas encore de chiffre d’affaires, donc leur crédibilité est limitée. Il y a donc une limite à la quantité de financement qu’elles peuvent obtenir par l’emprunt auprès des banques. Par conséquent, pour augmenter rapidement la taille de l’entreprise dès sa création, il est essentiel de lever des fonds auprès d’une variété de sources, telles que les capital-risqueurs (VC) et les investisseurs providentiels.

D’un autre côté, les investisseurs qui deviennent actionnaires se concentrent souvent sur les ressources humaines des membres fondateurs et leurs idées d’affaires, et exigent que les actionnaires dirigeants de la phase de création continuent à détenir le pouvoir de décision dans la gestion de l’entreprise. Si le pouvoir de décision des actionnaires dirigeants est affaibli par le transfert d’actions, ou si la gestion de l’entreprise est transférée à un tiers, la politique de gestion peut facilement changer et la gestion de l’entreprise peut devenir instable.

Les avantages de limiter le transfert d’actions par contrat entre actionnaires

Un contrat entre actionnaires permet d’établir des règles adaptées à l’entreprise avec une certaine flexibilité, et peut être conclu uniquement par accord entre les parties, sans avoir à passer par une résolution de l’assemblée générale des actionnaires.

Il peut y avoir des cas où une clause est incluse pour exiger l’accord de tous ou de la majorité des actionnaires investisseurs pour le transfert d’actions par les actionnaires dirigeants. En pratique, il est possible que le transfert d’actions se produise pour des raisons inévitables, telles que l’héritage, il est donc courant de se limiter à des restrictions indirectes, telles que le “droit de préemption” ou le “droit de vente conjointe”.

Clause de préemption dans le contrat entre actionnaires

Lorsqu’un actionnaire souhaite transférer ses actions à un tiers, le droit de priorité, ou “droit de préemption”, est le droit de notifier préalablement les autres actionnaires du contenu du transfert, leur permettant ainsi d’acheter les actions en priorité.

Dans les startups, une clause de préemption est généralement mise en place pour permettre aux actionnaires investisseurs d’imposer des restrictions sur le transfert d’actions par les actionnaires dirigeants.

Cependant, il peut également y avoir des cas où les actionnaires dirigeants imposent des restrictions sur le transfert d’actions aux actionnaires investisseurs. En tant que dirigeant, ils peuvent préférer racheter les actions eux-mêmes plutôt que de les voir passer à un tiers inconnu.

Plus précisément, les clauses suivantes sont généralement établies dans le contrat entre actionnaires :

1. Lorsque l’actionnaire dirigeant souhaite transférer des actions à un tiers, il doit notifier préalablement l’actionnaire investisseur du nom du destinataire du transfert, du nombre d’actions à transférer, du prix de transfert, etc.
2. L’actionnaire investisseur qui a reçu la notification doit, dans un certain délai, proposer d’acheter les actions aux mêmes conditions.
3. L’actionnaire dirigeant doit transférer les actions à l’actionnaire investisseur qui a notifié son intention d’achat.
4. Seulement si l’actionnaire investisseur ne souhaite pas acheter, l’actionnaire dirigeant peut transférer les actions à un tiers.
5. Si l’actionnaire investisseur ne souhaite pas acheter et que les actions sont transférées à un tiers, le prix de transfert doit être au moins égal à celui déterminé en 1.

Si plusieurs actionnaires investisseurs souhaitent transférer des actions, ils sont généralement répartis en fonction de leur proportion de participation.

En outre, non seulement le droit de préemption de l’actionnaire investisseur, mais aussi le droit de l’actionnaire dirigeant et des autres actionnaires investisseurs de préempter lorsque l’actionnaire investisseur souhaite transférer peut être stipulé dans le contrat entre actionnaires.

Les objectifs de la mise en place d’une clause de préemption sont les suivants :

• Restreindre le transfert d’actions et éviter que les actions ne soient cédées à des tiers ou à des forces hostiles
• Permettre à l’actionnaire d’augmenter sa participation en achetant des actions

En accordant un droit de préemption à l’actionnaire investisseur lorsque l’actionnaire dirigeant transfère des actions, il est possible d’éviter que les actions ne passent à un tiers indésirable et, en achetant des actions, l’actionnaire investisseur peut augmenter sa participation.

D’autre part, lorsqu’un actionnaire investisseur réalise une sortie par le biais d’un transfert d’actions, il n’y a pas de risque, quel que soit l’acheteur, donc un droit de préemption peut également être accordé à l’actionnaire dirigeant.

Pour l’actionnaire dirigeant, le fait de détenir un droit de préemption présente l’avantage d’éviter que les actions ne soient cédées à d’autres.

Clause de droit de vente conjointe dans le contrat entre actionnaires

Il est possible de stipuler un “droit de vente conjointe” dans le contrat entre actionnaires pour limiter le transfert d’actions.

Le droit de vente conjointe est un droit qui permet à un actionnaire de demander à vendre conjointement ses actions lorsqu’un autre actionnaire transfère ses actions à un tiers.

Alors que le droit de préemption est accordé aux actionnaires investisseurs et aux actionnaires dirigeants, le droit de vente conjointe n’est généralement pas accordé aux actionnaires dirigeants.

Les actionnaires investisseurs investissent dans l’entreprise dans le but de réaliser un profit par le transfert d’actions après avoir attendu une certaine période de croissance de l’entreprise. Par conséquent, il est nécessaire de garantir l’opportunité de transfert d’actions aux actionnaires investisseurs en établissant un droit de vente conjointe.

D’autre part, l’objectif des actionnaires dirigeants n’est pas de réaliser un profit, mais de faire croître l’entreprise. Par conséquent, il n’est pas nécessaire d’accorder un droit de vente conjointe aux actionnaires dirigeants.

Pour garantir aux petits actionnaires l’opportunité de sortir, les clauses suivantes sont généralement établies dans le contrat entre actionnaires :

• Lorsqu’un actionnaire majoritaire transfère tout ou partie de ses actions à un tiers, il doit notifier aux petits actionnaires le nom du destinataire du transfert, le nombre d’actions à transférer, le prix unitaire par action, etc. (notification des conditions de transfert).
• Les petits actionnaires peuvent demander à l’actionnaire majoritaire de transférer conjointement leurs actions dans les conditions indiquées dans la notification des conditions de transfert.
• Si un petit actionnaire exerce son droit de vente conjointe, l’actionnaire majoritaire ne peut pas vendre uniquement ses propres actions.

Il est également nécessaire de préciser la portée des actions, qui peut exercer le droit et à qui il peut être exercé.

• Portée des actions pour lesquelles le droit de vente conjointe peut être revendiqué.
• Qui peut exercer le droit de vente conjointe.
• Qui peut être demandé pour la vente conjointe.

L’actionnaire majoritaire vend ses actions par son propre canal une fois que l’entreprise a atteint un certain niveau de croissance, réalisant ainsi un profit et sortant. Cependant, les petits actionnaires qui n’ont pas de canal de vente peuvent se retrouver coincés avec des actions peu liquides dans une entreprise non cotée. Lorsque l’actionnaire majoritaire sort et que la société mère ou la politique de gestion change, les petits actionnaires voudront probablement récupérer leur capital investi par la vente d’actions.

En établissant une clause de droit de vente conjointe pour garantir aux petits actionnaires l’opportunité de sortir, cela peut également avoir l’avantage de rendre plus facile pour divers investisseurs d’investir dans des startups.

Cependant, si une clause de droit de vente conjointe est établie dans le contrat entre actionnaires, la structure des actionnaires peut devenir fluide, ce qui peut rendre la politique de gestion plus susceptible de changer et rendre la gestion de l’entreprise instable. De plus, pour l’actionnaire majoritaire, il y a un risque que le nombre d’actions qu’il peut vendre diminue, ce qui pourrait le dissuader d’investir.

Il faut peser soigneusement les avantages et les inconvénients avant de décider d’établir une clause de droit de vente conjointe.

En résumé : Consultez un avocat pour les contrats entre actionnaires

Les clauses de “droit de préemption” et de “droit de vente conjointe” dans les contrats entre actionnaires ont les objectifs suivants :

• Élargir les possibilités de financement pour les startups
• Empêcher la fuite des actions vers des tiers ou des forces hostiles
• Empêcher les actionnaires dirigeants de se retirer de la gestion de l’entreprise
• Augmenter le ratio d’actions propres des actionnaires investisseurs

Les restrictions sur le transfert d’actions dans les contrats entre actionnaires sont un point clé dans la décision d’investir dans une startup pour les VC et les investisseurs providentiels.

Dans certains cas, les investisseurs peuvent hésiter à investir de peur que leurs opportunités de transfert d’actions soient limitées.

Pour mettre en place des clauses de “droit de préemption” et de “droit de vente conjointe” dans les contrats entre actionnaires et limiter le transfert d’actions, une expertise spécialisée est nécessaire. Nous vous recommandons de consulter un avocat expert lors de la rédaction d’un contrat entre actionnaires.

Présentation des mesures prises par notre cabinet

Le cabinet d’avocats Monolith est un cabinet d’avocats spécialisé dans l’IT, et plus particulièrement dans les aspects juridiques de l’Internet. Notre cabinet gère un grand nombre de cas, y compris les fusions et acquisitions (M&A) comprenant le transfert d’entreprise, l’augmentation de capital par attribution à des tiers, l’émission d’options d’achat d’actions, le rachat par la direction (MBO), la création de joint-ventures (JV), et d’autres questions juridiques liées aux actions. Nous nous occupons également de la résolution de litiges liés à ces questions. Veuillez vous référer aux détails ci-dessous.

Domaines de pratique du cabinet d’avocats Monolith : Droit des actions et des M&A[ja]