Cosa sono le clausole di invio di direttori nei contratti di investimento

Quando una startup riceve un investimento da un Venture Capital (VC), una delle clausole che può essere stipulata nel contratto di investimento è la clausola di nomina del direttore.
Si può avere un’idea generale di cosa sia la clausola di nomina del direttore, ma non sempre si comprende appieno cosa sia questa clausola e quale significato legale abbia.
Pertanto, in questo articolo, spiegheremo la clausola di nomina del direttore nel contratto di investimento.

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Cosa si intende per clausola di nomina del direttore

La clausola di nomina del direttore si riferisce alla disposizione che prevede l’invio di un rappresentante della propria azienda, come un VC o un altro investitore, per assumere il ruolo di direttore in una startup o in un’azienda simile.

Il significato della clausola di invio del direttore

Nel contesto di un contratto di investimento, ci sono due ragioni principali per stabilire una clausola di invio del direttore:

1. Funzione di supervisione e controllo delle decisioni del consiglio di amministrazione
2. Funzione di comprensione delle informazioni interne dell’azienda

Funzione di supervisione e controllo delle decisioni del consiglio di amministrazione

La prima ragione è che gli investitori, come i VC, possono inviare i loro rappresentanti come direttori per monitorare e controllare se la gestione delle imprese in fase di avvio è adeguata. Coinvolgendo i rappresentanti dei VC come direttori nel consiglio di amministrazione delle startup, i VC possono monitorare e controllare se la gestione dell’azienda è adeguata secondo il piano aziendale.

Legalmente, secondo l’articolo 309, paragrafo 1, della Legge sulle Società Giapponese, le decisioni dell’assemblea generale degli azionisti devono essere prese “dalla maggioranza degli azionisti che possono esercitare il diritto di voto, a meno che non sia diversamente previsto dallo statuto, e dalla maggioranza dei diritti di voto degli azionisti presenti”. Pertanto, se un numero inferiore alla maggioranza dei direttori è inviato, i VC non possono legalmente controllare le decisioni del consiglio di amministrazione delle startup. Tuttavia, è possibile che i rappresentanti dei VC possano influenzare il consiglio di amministrazione e controllare effettivamente le sue decisioni esprimendo le loro opinioni.

Inoltre, se un direttore inviato fa una dichiarazione al consiglio di amministrazione e gli altri direttori ignorano questa dichiarazione e prendono una decisione che causa danni all’azienda, il rischio che gli altri direttori siano valutati come in violazione del loro dovere di diligenza e lealtà aumenta, e di conseguenza, si può aspettare che le decisioni appropriate vengano prese.

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Funzione di comprensione delle informazioni interne dell’azienda

Il secondo significato della clausola di invio del direttore in un contratto di investimento è la funzione di comprensione delle informazioni interne dell’azienda. Se gli investitori, come i VC, coinvolgono i loro rappresentanti come direttori nel consiglio di amministrazione delle startup, possono comprendere le informazioni interne presentate al consiglio di amministrazione. Inoltre, in quanto direttori, possono richiedere la divulgazione di informazioni ad altri direttori per svolgere i loro doveri.

Dato che i direttori inviati dai VC sono comunque direttori, se gli altri direttori vengono richiesti di divulgare informazioni per svolgere i loro doveri da un direttore inviato dai VC, sarà difficile per loro rifiutare.

Invio come Osservatore

Esiste un metodo simile a quello di inviare un rappresentante della propria azienda come direttore, utilizzato da VC e simili, che consiste nell’invio come osservatore, non come direttore. Questo non implica un coinvolgimento come direttore nel consiglio di amministrazione di startup e simili, ma un coinvolgimento come osservatore, quindi avrà un effetto simile a quello della clausola di invio del direttore. Quando si viene inviati come osservatore, l’influenza sarà generalmente minore rispetto a quando si è coinvolti come direttore, ma sarà possibile evitare rischi come l’assunzione di responsabilità come direttore o l’impossibilità di dimettersi da direttore.

Considerazioni sulla clausola di delegazione del direttore per le startup e simili

Abbiamo spiegato sopra il significato della clausola di delegazione del direttore.

Di seguito, spiegheremo le considerazioni sulla clausola di delegazione del direttore nei contratti di investimento, dal punto di vista delle startup e simili.

Numero di direttori delegati

Come menzionato in precedenza, per quanto riguarda le decisioni dell’assemblea generale degli azionisti, “le decisioni dell’assemblea generale degli azionisti, salvo disposizioni contrarie nello statuto, sono prese dalla maggioranza degli azionisti che possono esercitare il diritto di voto e che detengono la maggioranza dei diritti di voto” (Articolo 309, paragrafo 1, del Codice delle società giapponese). Pertanto, se una startup o simili accetta molti rappresentanti di VC come direttori, bisogna fare attenzione perché i VC potrebbero sottrarre il controllo e la gestione dell’azienda.

Inoltre, anche se una startup o simili detiene la maggioranza, è necessario fare attenzione se si tratta di una situazione in cui si detiene appena la maggioranza. Questo perché è possibile che i direttori della startup o simili si allineino con i VC, e i VC potrebbero sottrarre la maggioranza. Inoltre, a seconda della proposta, i direttori della startup potrebbero non essere in grado di partecipare alla decisione come persone con interessi speciali (Articolo 369, paragrafo 2, del Codice delle società giapponese), e potrebbe sorgere una situazione in cui non si può raggiungere la maggioranza.

Quindi, per una startup o simili, sarebbe desiderabile mantenere comodamente la maggioranza.

Carattere e personalità del direttore delegato

Ci sono direttori delegati con varie personalità, modi di pensare e caratteri. Se il direttore delegato non è compatibile con la startup o simili, potrebbe inibire i direttori della startup o simili, e potrebbe sorgere una situazione in cui non si può avere una discussione costruttiva o prendere decisioni in modo fluido.

Quindi, per le startup o simili che accettano la delega del direttore, è importante considerare anche la compatibilità con il direttore delegato, e se la compatibilità non è buona, è importante prepararsi per chiedere ai VC di delegare altri rappresentanti come direttori.

Punti di controllo sulla clausola di invio del direttore dal punto di vista degli investitori come i VC

Abbiamo spiegato i punti da considerare sulla clausola di invio del direttore dal punto di vista delle aziende in fase di avvio, ma di seguito spiegheremo i punti da considerare sulla clausola di invio del direttore nel contratto di investimento dal punto di vista degli investitori come i VC.

Responsabilità come direttore

Quando un membro di un VC viene inviato come direttore a un’azienda in fase di avvio, naturalmente assume la responsabilità di un direttore. Pertanto, è necessario inviare membri che possano svolgere adeguatamente i loro doveri come direttori senza violare il dovere di lealtà e il dovere di diligenza.

Quando un VC invia un direttore, è desiderabile stipulare un contratto di limitazione di responsabilità per il direttore inviato e sottoscrivere un’assicurazione per la responsabilità degli amministratori in caso di eventualità.

Relazione con il conflitto di interessi

Il direttore inviato è un membro del VC e allo stesso tempo un direttore dell’azienda in fase di avvio. In questo caso, potrebbe sorgere una situazione in cui è necessario agire in modo che possa ridurre il valore delle azioni, anche se è necessario per la sopravvivenza dell’azienda. In tali casi, il direttore inviato deve considerare quale comportamento o dichiarazione sia appropriato e fare una decisione prudente.

Responsabilità verso i direttori delle aziende in fase di avvio

Se un membro del VC viene inviato come direttore a un’azienda in fase di avvio e coinvolto nel consiglio di amministrazione, una parte della responsabilità in caso di problemi sarà effettivamente riconosciuta al VC. In questo caso, sarà praticamente difficile per il VC perseguire la responsabilità verso l’azienda in fase di avvio o altri dirigenti dell’azienda in fase di avvio.

Difficoltà nel lasciare il ruolo di direttore

Per il direttore inviato, potrebbero sorgere situazioni in cui sarebbe preferibile dimettersi come direttore per vari motivi, come l’insorgere di un conflitto di interessi o l’impossibilità di recuperare l’investimento. Tuttavia, l’articolo 346, paragrafo 1, della legge giapponese sulle società (Japanese Companies Act) prevede che “Se un direttore manca o il numero di direttori previsto da questa legge o dallo statuto manca, il direttore che si è dimesso per scadenza del mandato o dimissioni avrà ancora i diritti e i doveri di un direttore fino a quando un nuovo direttore non sarà eletto”. Pertanto, potrebbe sorgere una situazione in cui non è possibile effettivamente dimettersi come direttore fino a quando non viene eletto un nuovo direttore. Inoltre, se più VC inviano direttori, a causa della relazione tra l’articolo 346, paragrafo 1, della legge sulle società e il numero di direttori, la possibilità di dimettersi potrebbe essere determinata dal principio del “primo arrivato, primo servito”.

Pertanto, quando un VC invia un direttore, è necessario considerare attentamente il numero di direttori dell’azienda in fase di avvio e il numero di direttori inviati da altri VC, e decidere se inviare un direttore.

Divulgazione di informazioni ai VC che sono azionisti

Anche il direttore inviato da un VC ha il dovere di diligenza come un normale direttore. Pertanto, se il direttore inviato divulga indiscriminatamente le informazioni ottenute come direttore al VC, che è solo un azionista, potrebbe violare il dovere di diligenza del direttore. Pertanto, quando un VC stabilisce una clausola di invio del direttore nel contratto di investimento, è importante stabilire anche una clausola che permetta al direttore inviato di divulgare le informazioni ottenute come direttore al VC.

Riassunto

Abbiamo discusso delle clausole di delega del direttore in contratti di investimento. Quando si tratta di tali clausole, se le descriviamo come punti da tenere in considerazione sia per le startup che per gli investitori, sembrerebbe che siano clausole che richiedono molta attenzione nella loro formulazione. Tuttavia, ci sono molte persone esperte e competenti in VC e simili, quindi le startup possono sfruttare queste risorse per espandere la loro azienda, e i VC possono ottenere un ritorno maggiore inviando personale e facendo crescere l’azienda. Questo è l’obiettivo principale delle clausole di delega del direttore. Per far sì che queste clausole svolgano appieno il loro ruolo originale, sarebbe auspicabile far redigere il contratto di investimento da un avvocato esperto o ricevere consigli da un avvocato.