클라우드 서비스(BtoB) 이용 약관 수정 포인트에 대한 '일본민법 개정에 따른 정형 약관 규칙 신설'

2020년 4월 1일(일본 시대: 令和2년)에 개정된 일본민법(改正民法)이 시행되었습니다. 이번 개정에서는 계약에 관한 규칙이 크게 변경되었습니다. IT 기업들이 고객과의 거래에서 자사 서비스의 이용 약관을 작성하는 것이 일반적인데, 이러한 이용 약관에 대해 ‘정형 약관(定型約款)’으로서 개정된 일본민법에 새로운 규칙이 설정되었습니다.

기존의 일본민법에서는 이용 약관과 같은 서비스 제공 측의 기업이 불특정 다수의 위탁자에게 일괄적으로 적용하는 것에 대해 명확한 규칙이 없었으며, 그 유효성을 포함하여 해석에 맡겨져 있었습니다. 이번에 정형 약관에 대해 일본민법에서 새로운 규칙이 설정된 것으로, 이용 약관을 작성하고 있던 기업들 대부분이 개정된 일본민법의 규칙에 따라 재검토를 해야 할 필요성에 직면하게 되었습니다.

그래서, 정형 약관에 대한 규정이 신설된 개정된 일본민법에 대응하여, BtoB 서비스의 이용 약관을 수정하는 경우 확인해야 할 포인트를 설명하겠습니다.

참고로, 이용 약관의 일반적인 작성 방법에 대해서는 아래 기사에서 자세히 설명하고 있습니다.

https://monolith.law/corporate/points-of-user-policy-firsthalf[ja]

https://monolith.law/corporate/points-of-user-policy-secondhalf[ja]

어떤 이용 약관이 정형 약관에 해당하는가

개정된 일본 민법(일본민법)에 따른 ‘정형 약관’에 해당하는 경우, 아래에서 설명할 정형 약관의 일방적 변경 등에 관한 새로운 규칙이 적용됩니다. 지금까지, 정형 약관의 변경에 대해 위탁자로부터 개별적인 동의 없이 진행하는 것이 유효한지에 대한 논란이 있었습니다.

이번 개정으로 인해, 일방적 변경이 유효하게 되는 규칙 등이 명확하게 정해졌기 때문에, 많은 사업자들에게는 ‘정형 약관’에 해당하는 이용 약관을 작성하는 것이, 유효성에 의문을 던지지 않는다는 점에서 이점이 있습니다.

개정된 일본민법이 정의하는 정형 약관의 2가지 요건

개정된 일본민법에서는, 아래의 두 가지 요건을 모두 충족하는 이용 약관을 ‘정형 거래’로 정의하고 있습니다.

• 특정한 사람이 불특정 다수의 사람을 상대로 하는 거래
• 그 내용의 전부 또는 일부가 일괄적이며, 이것이 양측에게 합리적인 것

그리고 ‘정형 거래’에서, 계약의 내용으로 하기 위해 그 특정한 사람에 의해 준비된 조항의 전체를 ‘정형 약관’으로 정의하고 있습니다(개정된 일본민법 제548조의2 제1항 열거). 따라서, 정형 약관에 해당하는지를 판단하기 위해서는, 정형 거래의 두 가지 요건을 충족하는지 여부가 중요한 포인트가 됩니다.

기본적으로 이용 약관이 대상으로 하는 서비스가 다수의 위탁자에게 그 위탁자의 개성을 중시하지 않고 일괄적으로 거래하는 경우, 즉 위탁자에 따라 이용 약관을 변경하는 것이 예정되어 있지 않은 경우에, 해당 이용 약관은 위의 요건을 충족하며, ‘정형 약관’에 해당한다고 생각할 수 있습니다.

사업자 간의 계약서 표준은 정형 약관인가

사업자가 작성하는 이용 약관 등이 ‘정형 약관’에 해당하는지 여부를 판단할 때, 그 이용 약관의 대상이 되는 서비스가 BtoB 거래인지 BtoC 거래인지는 관계가 없습니다. 그러나, 사업자 간(BtoB) 거래에서 자주 체결되는 거래 기본 계약과 같은 계약서 표준은 ‘정형 약관’에 해당하지 않는다는 점에 주의해야 합니다.

이러한 사업자 간 거래의 계약에서는, 당사자 중 한쪽이 제시하는 계약서 표준을 특별히 수정하지 않고 계약을 체결하는 경우가 많기 때문에, 첫눈에 보면 ‘정형 약관’의 요건을 충족하는 것처럼 보입니다. 그러나, 거래 상대와의 힘의 관계 등에 따라서는, 거래 상대방으로부터 다른 표준이 제시되거나, 계약 내용의 수정을 요구받을 가능성은 없지 않습니다.

따라서, 계약 내용의 수정 등이 어느 정도 예상되는 이상, 계약서 표준은 그 내용의 전부 또는 일부가 일괄적인 것이 양측에게 합리적이라고 할 수 없으며, ‘정형 거래’의 요건을 충족하지 않는다고 생각할 수 있습니다.

표준약관의 일방적 변경

민법 개정 전에는, 사업자가 일방적으로 정하는 이용약관에 대한 내용을 변경하는 절차가 논의되었습니다. 대부분의 경우, 이용약관에 변경이 발생하면 사업자가 이용약관의 적용 대상인 위탁자에게 그 사실을 알리는 운영이 이루어졌습니다. 그러나, 이용약관이 계약서의 일종이라고 생각하면, 위탁자로부터 개별적인 동의 없이 이용약관을 변경하는 것이 유효한지에 대한 논의가 있었습니다.

개정된 민법은 표준약관의 일방적 변경이 유효하게 되는 규칙을 명확히 정하였습니다. 기본적으로는 기존의 업계 관행을 인정하는 것으로, 사업자에게 그다지 큰 부담이 되는 것은 아닙니다. 사업자로서는 자사의 이용약관이 개정된 민법의 규칙을 따르고 있는지 한 번 확인해두는 것이 필요할 것입니다.

개정된 민법에 따른 규칙

개정된 민법에서는 표준약관의 변경에 관한 규정이 설정되었습니다. 구체적으로는, 표준약관을 변경하기 위해서는, 실체적 요건과 형식적 요건의 두 가지를 모두 충족해야 한다는 것입니다.

이러한 요건을 모두 충족하면, 위탁자의 개별적인 동의를 얻지 않고도 약관을 변경할 수 있게 됩니다. 또한, 위탁자로부터 개별적인 동의를 얻은 경우에는, 이러한 요건을 충족하지 않아도 당연히 변경은 유효합니다.

표준약관 변경의 실체적 요건

표준약관의 변경이 유효하다고 인정되기 위한 실체적 요건은, 변경하는 내용에 관한 것입니다. 구체적으로는, 다음의 2가지 중 하나를 충족해야 합니다.

• 변경 내용이 위탁자 일반의 이익에 부합하는 것
• 변경 내용이 계약 목적에 반하지 않으며, 또한 합리적인 것

표준약관 변경의 형식적 요건

표준약관을 유효하게 변경하기 위한 형식적 요건은, 변경 절차에 관한 것입니다. 구체적으로는, 다음의 2가지를 모두 충족해야 합니다.

• 변경의 효력이 발생하는 시기를 정하는 것
• 변경하는 의지, 변경 후의 내용 및 변경의 효력 발생 시기를 인터넷 등 적절한 방법으로 공지하는 것

아래에서는 사업자가 작성하는 이용약관에 보통 정해져 있는 변경에 관한 조항 예에 대해, 어떤 점을 수정해야 하는지 검토하겠습니다.

이용약관의 내용 변경

제○조
1. 당사는, 계약자의 동의를 얻지 않고, 본 약관의 내용을 변경할 수 있습니다. 변경에 대해, 본질적 변경이라고 당사가 판단한 경우에만, 그 사실을 계약자에게 통지하겠습니다.
2. 당사가 해당 통지 조치를 취한 경우에도, 이 통지가 실제로 계약자에게 도달하지 않는 경우에도, 모든 계약자에게 변경 후의 계약약관이 적용됩니다.

이 조항은, 약관 내용의 일방적 변경에 관한 조항으로, 민법 개정 전에는 자주 볼 수 있는 규정 예입니다. 그러나, 개정된 민법을 전제로 하면, 이 조항은 수정이 필요합니다. 구체적으로는, 위에서 설명한 형식적 요건에 위배됩니다.

형식적 요건의 첫 번째로, ‘변경의 효력이 발생하는 시기를 정하는 것’이 있었습니다. 따라서, 위의 조항 예에 대해서는 ‘당사는, 계약자가, 시행 시기가 경과한 이후에도 본 서비스의 이용을 계속하는 경우, 해당 계약자는, 해당 변경에 동의한 것으로 간주합니다.’ 등으로 수정해야 합니다.

또한, 형식적 요건의 두 번째로, ‘변경하는 의지, 변경 후의 내용 및 변경의 효력 발생 시기를 인터넷 등 적절한 방법으로 공지하는 것’도 있습니다. 그래서, 위의 조항 예에서는, ‘본 약관을 변경하는 경우, 변경 후의 본 약관의 시행 시기 및 내용을 당사 홈페이지 상의 게시 등 적절한 방법으로 공지하고, 또는 계약자에게 통지합니다.’ 등 요건에 부합하는 문구를 넣어야 합니다.

위를 정리하면, 개정된 민법에 부합한 조항안은 다음과 같습니다.

제○조
1. 본 약관을 변경하는 경우, 변경 후의 본 약관의 시행 시기 및 내용을 당사 홈페이지 상의 게시 등 적절한 방법으로 공지하고, 또는 계약자에게 통지합니다.
2. 당사는, 계약자가, 시행 시기가 경과한 이후에도 본 서비스의 이용을 계속하는 경우, 해당 계약자는, 해당 변경에 동의한 것으로 간주합니다.

서비스 내용의 변경

제○조
당사는 필요에 따라 계약자의 허락을 얻지 않고, 본 서비스의 내용 변경을 할 수 있으며, 변경에 대해, 당사는 홈페이지 상, 또는 당사가 적절하다고 판단하는 방법으로 계약자에게 통지하겠습니다.

이용약관의 적용 대상이 되는 서비스의 내용이 변경되는 경우, ‘표준약관’ 그 자체의 변경은 아닙니다. 따라서, 개정된 민법에 따라 변경할 필요는 없으며, 이전과 같은 조항으로도 무효가 되지 않을 것으로 생각됩니다.

계약 내용 변경에 따른 이용료 변경

제○조
이용료의 변경을 수반하는 계약 내용의 변경이 있을 경우, 변경 신청서에 기재된 변경 적용일부터 이용료의 변경을 적용합니다.

계약 내용의 변경에 따라 이용료가 변경되는 것을 이용약관에 정하고 있는 예가 있습니다. 이 경우, 위의 조항 예에서는 계약자로부터 변경 신청서를 얻는 것으로 하고 있습니다. 그렇다면, 위탁자의 개별적인 동의를 얻어 이용료를 변경하는 것이므로, ‘표준약관’에 해당하는지 여부와는 관계없이 유효합니다. 따라서, 위의 조항 예에 대해서는 개정된 민법에 따라 수정할 필요는 없습니다.

웹 광고 등의 이용 약관

웹 광고(리스팅 광고 등)나 SEO 서비스의 약관에 대해, 예산이나 광고 매체가 바뀔 수는 있지만 ‘웹 광고의 운영을 대행한다’는 서비스는 동일한 경우, ‘웹 광고의 운영을 대행한다’는 것에 대한 이용 약관도, 개정 민법(2017년)에서의 ‘정형 약관’에 해당하는 것으로 생각해도 괜찮을까요.

이러한 이용 약관에 대해서는 위탁자마다 내용의 변경을 요구하는 경우가 사실상 거의 없기 때문에 ‘정형 약관’에 해당하는 것이 아닌가라는 생각도 듭니다. 그러나, 위탁자에 따라서는 예산이나 광고 매체에 대해 협상을 하는 가능성이 전혀 없는 것은 아닙니다.

따라서, 불특정 다수의 위탁자에게 일괄적으로 적용된다고는 반드시 말할 수 없으며, 개정 민법상의 ‘정형 약관’에 해당하지 않는다고 판단될 여지가 있습니다. 이 때문에, 위와 같은 이용 약관을 변경할 때에는 ‘정형 약관’에 해당하지 않는다고 해석될 경우를 대비하여, 혹시 모를 위탁자의 동의를 얻어 두는 것이 좋을 것으로 보입니다.

요약

표준약관에 대한 규정이 처음으로 ‘일본민법’에 설정되어 큰 주목을 받고 있습니다. 기본적으로 이용약관 등 일방적으로 적용되는 약관을 사업자가 활용하기 쉽게 하는 방향으로 개정되었으므로, 앞으로는 ‘표준약관’에 해당하는 이용약관을 작성하는 것이 중요해집니다. ‘일본민법’의 개정에 대응하기 위해서는 변호사 등 전문가에게 상담하는 것을 권장합니다.

본 법률사무소에서 제공하는 계약서 작성 및 검토 등의 안내

모노리스 법률사무소는 IT, 인터넷, 비즈니스 분야에 강점을 가진 법률사무소로서, BtoB 서비스 이용 약관뿐만 아니라 다양한 계약서의 작성 및 검토 등의 업무를 고객사 및 클라이언트 기업에게 제공하고 있습니다. 관심있는 분들은 아래에서 자세한 내용을 확인해 주시기 바랍니다.