日 비방글 대응, '삭제 가처분'이 중요한 이유

인터넷 상에서 비방이나 허위의 소문에 피해를 입었을 경우, 해당 기사의 삭제를 고려하게 됩니다. 그리고 기사를 삭제할 경우, 먼저 사이트 운영자나 서버 운영자에게 삭제요청을 고려하게 됩니다. 그러나 법원을 이용하지 않고 내용증명(송신방지조치 요청서) 등의 형식으로 삭제를 요구해도, ‘협상사항’이라는 성격상, 상대방이 삭제에 응해주지 않을 수 있습니다. 이유가 있어서 기사가 삭제되어야 할 상황이었더라도, 결국 ‘협상사항’인 이상, 상대방이 임의로 삭제에 응해주지 않는 한, 삭제를 강제할 수 없습니다. 그리고 그런 경우에는, 법원을 통해 삭제를 요구하게 됩니다.

이는 예를 들어, 사람에게 빌려준 돈이 돌아오지 않는 경우와 같습니다. 돈을 빌려주고, 돌려받을 권리가 있는 이상, 먼저 상대방에게 직접, 경우에 따라서는 내용증명 등의 수단을 이용하여 환불을 요구해야 하지만, 상대방이 환불에 응해주지 않는 경우, 최종적으로는 법원을 통해 환불을 요구하게 됩니다. 비방글의 삭제도 마찬가지입니다.

그러나 예를 들어 돈을 돌려받는 경우 등, 일반적인 법원 절차와 다른 점은, 비방글의 삭제의 경우, ‘재판(소송)’이 아니라, ‘가처분’이라는 절차를 이용할 수 있다는 점입니다. 가처분이란, 한마디로 말하면, 법원을 통한, 그러나 재판보다는 단기간에 끝나는 절차입니다. 물론 구체적인 사건에 따라서 길이는 다르지만,

• 재판: 약 3-12개월이 필요하며, 경우에 따라서는 연단위가 될 수 있다.
• 가처분: 대부분 1-2개월 내에 끝나는 경우가 많다.

라는 정도로, 필요한 기간이 다릅니다.

본 글에서는, 비방글의 삭제에 관한 가처분 절차의 개요와 흐름을 설명하겠습니다.

가처분이란 어떤 절차인가

가처분이란 어떤 절차이며, 왜 이 절차를 통해 중상모략 기사의 삭제가 가능한지에 대한 설명은 조금 복잡할 수 있습니다.

먼저, 일반적으로 가처분이란, 본격적인 재판에 앞서, 재판에서 승소했을 때와 같은 상태를 확보할 수 있는 절차를 말합니다. 예를 들어, 회사원이 무고한 죄를 뒤집어씌워 해고를 선고받고, 그 해고의 무효를 다투는 경우를 생각해보십시오. ‘해고가 무효인지 아닌지’는 소송을 통해 천천히 결정해야 할 문제입니다. 그러나, 소송을 진행하는 동안 그 회사원이 ‘해고’ 상태라면 문제가 됩니다. 월급을 받을 수 없고, 만약 1년 후에 ‘해고는 무효였으므로 회사로 돌아와 주십시오’라고 말해도, 실제로 일자리로 돌아가는 것은 어려울 것입니다. 그래서 ‘해고가 무효인지 아닌지는 소송을 통해 시간을 들여 결정하되, 일단 해고는 무효라고 하자’는 가처분을 사용하는 것입니다. 이가 인정되면, 회사에서 근무하며 월급을 받는 동안 해고의 무효를 소송으로 다툴 수 있습니다. 소송에서 이기면 그대로 계속 일할 수 있고, 진 경우에는 ‘결국 해고는 유효했다’는 결론이 나오며, 그 시점에서 회사를 떠나면 됩니다.

비방 중상 대책에서의 가처분도 이와 비슷한 것이라고 할 수 있습니다. 즉, ‘그 기사가 불법인지 아닌지는 소송을 통해 천천히 결정하되, 그러나 소송을 진행하는 동안 계속 기사가 게시되어 있으면 피해가 확대되므로, 일단 기사는 불법이라고 하자’는 절차입니다. 이 가처분에서 이기면, 그 기사는 ‘일단 잠시 불법이라고 하자’이므로, 삭제됩니다.

이론적으로는, 이후에 소송을 진행해야 합니다. 소송에서 패배하여 ‘기사는 불법이 아니었다’는 경우, 또는 처음부터 소송을 제기하지 않은 경우에는, 그 기사를 복구해도 불만을 제기할 수 없습니다.

그러나, 실제로는, 가처분에서 ‘불법’으로 판단된 기사는 소송에서도 마찬가지로 ‘불법’으로 판단될 가능성이 높아, 대부분의 경우 명령을 받은 상대방은 ‘가처분에서 불법으로 판단된 시점에서 기사를 삭제하고, 그 후 소송이 제기되지 않아도 복구하지 않는다’는 운영을 하고 있습니다. 그래서, 소송을 사용하는 의미는 특별히 없고, 일본 ‘민사보전법’에 정의된 가처분 절차를 ‘빠르게 끝나는 소송’으로 사용하면 충분하다는 것입니다.

삭제 가처분이 인정되기 위한 필요한 조건

삭제 가처분이 인정되기 위해서는,

1. 보전될 권리
2. 보전의 필요성

이라는 두 가지 요건을 충족해야 합니다(일본민사보전법 제13조 제1항).

보전될 권리란

1의 보전될 권리란, 가처분 명령의 발령 등을 통해 ‘보호해야 할 권리’를 의미하며, 인터넷 기사 삭제의 경우, 예를 들어, 다음과 같은 권리가 보전될 권리로 인정되고 있습니다.

• 명예권
• 프라이버시권
• 영업상의 권리
• 저작권
• 상표권

즉, 비방글의 삭제를 요구할 때, 단순히 ‘그 기사 때문에 나는 불편을 겪고 있다’고 주장하는 것만으로는 부족하고, ‘그 기사는 나의 권리를 침해하고 있다’고 주장해야 합니다.

그리고, 어떤 비방 기사가 존재함으로써, 자신의 어떤 권리가 침해되고 있다고 말할 수 있는지, 이는 좁은 의미에서 법적 이슈입니다. 각각의 권리의 성질, 어떤 요건이 충족되는 경우에 ‘그 권리가 침해되었다’고 말할 수 있는지, 이러한 점을 세밀히 검토하고, 구체적인 기사 내용과의 관계에서 주장을 구성해야 합니다. 이는 비방 대책 경험이 풍부한 변호사의 전문 분야이라고 할 수 있습니다.

예를 들어, 위에서 언급한 ‘명예권’은, 개요, 아래와 같은 조건이 충족되어 있는 경우 ‘침해되었다’고 말할 수 있습니다.

• 해당 비방글은 개인의 감상 등이 아니라, 구체적인 사항을 언급하고 있다
• 해당 비방글로 인해, 자신의 사회적 평가가 하락하고 있다
• 해당 비방글은 진실에 반한다

이들 뿐만 아니라, 다른 권리들도,

• 어떤 경우에 침해되었다고 말할 수 있는가
• 해당 비방글과의 관계에서 침해되었다고 말할 수 있는가
• 그것을 어떤 증거로 근거할 수 있는가

라는 것은, 매우 전문적인 판단입니다.

보전의 필요성이란

2의 보전의 필요성이란, 그 문제를 재판이 아닌 가처분 절차를 통해 해결해야 하는 이유를 말합니다.

위에서 언급한 바와 같이, 가처분은 재판에 비해 매우 신속한 절차입니다. 이는 상대방에게는 ‘천천히 재판에서 다투면 이길 수 있었을지도 모르는데, 신속한 절차 때문에 패하고, 불필요하게 기사를 삭제하게 되었다’라는 가능성이 있다는 것입니다. ‘보전의 필요성’이란, ‘그럼에도 불구하고 신속하게 가처분에 의해 비방글을 삭제해야 하는 이유’를 말합니다.

그러나 인터넷 상에서 비방글이 공개되어 있는 경우, 해당 비방글이 존재함으로써, 피해자는 매일 사회적 불이익을 받거나, 프라이버시 정보가 계속 공개되어 정신적 손해를 입게 됩니다. 특히 인터넷은 한 번 공개된 정보가 확산하기 쉬운 매체이며, 그런 매체 상에 비방글이 공개되어 있다는 것은, 피해자 측에서 보면, 예를 들어 책에 자신에 대한 비방이 게재되어 있는 경우보다 긴박성이 높은 경우가 많을 것입니다. 이러한, 인터넷 상의 비방글을 삭제하는 것에 대해, ‘보전의 필요성’은, 일반적으로 인정됩니다.

삭제의 가처분 절차

가처분 신청

가처분 절차를 통해 명예훼손 기사의 삭제를 요구하는 경우, 먼저 법원에 ‘기사 삭제의 가처분 명령 신청’을 합니다(일본 민사보전법 제23조 제2항).

피해자는 보호받아야 할 권리의 내용, 권리침해사실, 보전의 필요성을 기재한 신청서와 이를 증명하기 위한 증거를 제출해야 합니다(일본 민사보전법 제13조). 신청서는 소송에서의 ‘소장’과 같은 기능을 하는 문서로, 어떤 의미로 자신의 권리가 침해되는지, 앞서 언급한 보호받아야 할 권리의 존재와 보전의 필요성을 주장해야 합니다.

또한, 소송이나 가처분에서는 위와 같은 주장이 증거에 의해 입증되어야 하지만, 가처분의 경우, 증거에 의한 입증은 소송의 경우의 ‘증명’과 달리 ‘설명’으로 충분하다고 되어 있습니다. 글자 그대로, 일반적인 소송에서 요구되는 ‘증명’보다는 확신 정도가 낮아도 괜찮다는 것입니다. 이것이 빠른 절차인 가처분의 특징이며, 그만큼 ‘보전의 필요성’이 요구되며, 뒤에서 설명할 ‘담보금’이라는 제도가 존재하는 이유입니다.

제출할 증거에 대해서는, 기사가 게시된 웹사이트를 프린트아웃한 것 등이 있을 수 있습니다.

또한, 이 가처분 신청을 어느 법원에서 할 수 있는지에 대한 문제가 있습니다. 이 문제는 더 세분화하면,

1. 일단 그 분쟁을 일본 내의 법원에서 다룰 수 있는지
2. 다룰 수 있다면, 국내의 어느 법원인지(예를 들어 도쿄지방법원인지 오사카지방법원인지)

라는 문제로 나뉩니다. 전자는 ‘국제사법관할’이라는 문제입니다. 결론적으로, 트위터나 페이스북 등, 주요한 해외 법인 운영 사이트라면 국제사법관할은 문제없이 인정되지만, 해외 법인의 등기 취득, 문서 번역 등, 독특한 노하우가 필요하게 됩니다.

또한, 후자의 판단은 매우 전문적입니다.

심문

법원에 가처분 신청을 하면, ‘심문’이라는 소송에서의 구두변론과 같은 절차가 진행됩니다. 소송과는 달리, 판사와 변호사가 책상을 사이에 두고 대화하는 절차입니다.

텔레비전 드라마의 이미지와 달리, 소송에서의 구두변론은 문서 중심입니다. 한쪽 변호사가 연설을 하고, 다른 변호사가 ‘이의 있습니다!’이라고 외치는… 그런 것이 아닙니다. 변호사는 구두변론에 문서나 증거를 가지고 와서 ‘이 문서에 적혀 있는 대로 진술하겠습니다’라고 말하고, ‘이 증거를 제출하겠습니다’라고 말하고, 그리고 다음 기일의 조정을 합니다. ‘논의’는 대부분 문서 기반으로 진행됩니다.

하지만 소송과는 달리, 가처분에서는 실제로 판사 앞에서 실질적인 논의가 진행됩니다.

• 이 기사는 불법인가 아닌가
• 기사의 불법성과의 관계에서 논점은 무엇인가
• 어떤 증거를 추가하면 불법으로 인정받을 수 있는가,
• 어떤 증거가 나왔을 때 불법이라고 말할 수 없게 되는가

그런 실질적인 논의를, 테이블 반대편에 앉은 판사와 짧은 시간 동안 진행해야 합니다. 그 의미에서, 가처분은 소송보다 변호사의 능력이 더 요구되는 장소입니다. 또한, 심문과 다음 심문 사이의 간격은, 수일에서 1주일 정도입니다. 가처분은 소송에 비해 매우 빠릅니다. 경우에 따라서는, 이 기간 동안 증거를 모으고, 새로운 문서를 작성해야 할 수도 있습니다. 이것은 상당히 어려운 일이므로, 가능한 한, 처음 단계에서 필요한 증거나 주장을 모두 준비해 가는 것이 중요합니다.

또한, 이런 상황에서는, 모든 사항에 대해 증거가 필요합니다. 예를 들어, 어떤 회사가 블랙기업이라는 명예훼손 피해를 받고 있는 경우, ‘우리 회사는 블랙기업이 아니다’라는 사실을 주장하고, 그것을 증거로 지지하기 위해 직원의 타임카드 등을 증거로 제출하는 것입니다. 어떤 증거가 있으면 법원에 삭제를 인정받을 수 있는지에 대한 판단은, 풍평 피해 대책에 관한 가처분이나 소송을 많이 다루고 있는 변호사가 전문성을 발휘해야 하는 장면입니다.

담보금의 납부

심문의 결과, 권리 침해가 인정되고, 보전의 필요성이 있다고 판단되면, ‘담보결정’이 됩니다. 소송에서 말하면, ‘승소판결을 내주겠으니, 담보금을 맡겨 주세요’라고 말하는 것과 같은 상태입니다. 법원이 결정한 담보금을 법무국에 공탁해야 합니다(일본 민사보전법 제14조 제1항).

일반적으로는, 가처분에서는, 이길 경우에는, 일정한 금액을 ‘담보금’으로 맡겨야 합니다. 가처분은 빠른 절차이지만, 그것은 상대방에서 보면, ‘천천히 소송을 했다면 이길 수 있었을지도 모르는데, 빠른 절차를 우선시한 절차였기 때문에 진 것’이 될 수도 있습니다.

인터넷 상의 기사삭제요청도, 심문에서 ‘불법이므로 삭제하라’는 것으로 결정되었다 해도, 상대방이 이에 불복이라면 소송을 통해 천천히 불법성을 다툴 수 있습니다. 그리고 소송에서는 ‘결국 이 기사에는 불법성이 없었다’는 것으로 결정될 수도 있습니다. 그 경우에는 ‘기사를 삭제시킨 것’에 대해, 손해배상을 지불해야 할 가능성이 있습니다. 이를 대비하기 위해 ‘담보금’을 맡겨두어야 하는 것입니다. 기사 삭제의 경우, 기사의 수에 따라 다르지만, 대략 30만엔에서 50만엔입니다.

보통, 일정한 절차 후에 반환됩니다.

가처분 명령의 발령

담보금이 공탁되면, 법원에 의해 게시글 삭제의 가처분 명령이 발령됩니다. 앞서 쓴 것처럼, 삭제의 가처분 명령이 발령되면, 상대방은, 정식 소송을 거치지 않아도 삭제에 응하는 경우가 많으므로, 결과적으로 게시글을 삭제시키는 목적은 달성됩니다.

집행

만약, 가처분 명령을 받은 상대방이 삭제에 응하지 않는 경우에는, 집행 절차를 취할 수 있습니다(일본 민사보전법 제52조 제1항). 또한, 집행 신청을 하면, 상대방이 삭제할 때까지, 법원이 명령한 금액을 상대방에게 지불하게 할 수 있습니다(일본 민사집행법 제172조).

요약

비방글의 삭제에 있어서, 법원 외 협상에 실패한 경우나, 처음부터 법원 외 협상에 응하지 않는 상대방인 경우, 가처분 절차를 통해 해당 비방글의 삭제를 요구하게 됩니다. ‘법원을 통한 절차’라고 하면 매우 긴 기간이 필요하다는 인상이 있지만, 가처분은 신속한 절차이므로, 대략 몇 개월 정도로 끝나는 경우가 많습니다.

그러나, ‘신속한 절차’라는 것은 ‘쉽게 이길 수 있는 절차’라는 것이 아닙니다. 오히려 가처분의 경우,

• 문서 중심의 재판과 달리, 심문 절차에서 실질적인 논의가 발생하기 쉽습니다.
• 심문 기일 간의 기간이 짧기 때문에, 단기간에 보충 주장이나 증거를 준비해야 합니다.
• 위와 관련하여, 청구 단계에서 이후의 전개를 예상하고 필요 충분한 문서나 증거를 준비하지 않으면 어렵습니다.

따라서, 재판보다 변호사의 능력이나 경험이 더 중요하다고 할 수 있습니다. 비방글의 삭제에 관한 임시 처분은, 이러한 사건에 대한 경험이 풍부한 변호사에게 의뢰해야 한다고 할 수 있습니다.