Aksjebytte og aksjeoverføring i henhold til japansk selskapslov: En forklaring på prosedyrene for å etablere et fullt morselskap-datterselskap-forhold

Når selskaper forfølger vekststrategier, blir M&A og intern omorganisering viktige alternativer. Spesielt kan det oppstå et behov for å etablere et fullstendig morselskap-datterselskap-forhold for å akselerere beslutningsprosesser og maksimere synergieffekter for hele gruppen ved å gjøre et selskap til et 100% heleid datterselskap. Den japanske selskapsloven (Japan) tilbyr to hovedmetoder for å etablere slike fullstendige morselskap-datterselskap-forhold: “aksjeutveksling” og “aksjeoverføring.” Aksjeutveksling brukes ofte når et eksisterende selskap ønsker å gjøre et annet selskap til et heleid datterselskap, og det er hyppig brukt i M&A-sammenhenger. På den annen side er aksjeoverføring en typisk metode når man etablerer et nytt holdingselskap og plasserer ett eller flere driftsselskaper som heleide datterselskaper under det. En stor fordel med disse systemene er at de kan oppnå 100% kontroll, inkludert over minoritetsaksjonærer som er imot, gjennom en spesiell beslutning på generalforsamlingen, uten å måtte innhente individuell samtykke til aksjeoverføring fra alle aksjonærer i det berørte selskapet. På grunn av denne sterke effekten er prosedyrene strengt regulert av den japanske selskapsloven, og det er avgjørende for ledere og juridiske rådgivere å forstå detaljene nøyaktig. I denne artikkelen vil vi gi en detaljert forklaring, basert på juridiske grunnlag, av definisjonene av aksjeutveksling og aksjeoverføring under den japanske selskapsloven, forskjellene mellom de to systemene, og den konkrete prosedyreflyten.

Oversikt over Aksjebytte og Aksjeoverføring i Japan

Aksjebytte og aksjeoverføring er begge organisasjonsreorganiseringer som etablerer et fullstendig morselskap-datterselskap-forhold. Den sentrale forskjellen mellom dem ligger i om selskapet som blir det fullstendige morselskapet er et “eksisterende selskap” eller et “nyetablert selskap.” Denne grunnleggende forskjellen bestemmer formålet og rammene for hver av systemene.

Hva er Aksjebytte?

Aksjebytte er definert i Japans selskapslov, artikkel 2, nummer 31, som “et aksjeselskap som lar alle sine utstedte aksjer bli ervervet av et annet aksjeselskap eller et ansvarlig selskap.” I denne prosessen er selskapet som blir det fullstendige morselskapet allerede et eksisterende selskap. Aksjonærene i selskapet som blir et fullstendig datterselskap overfører alle sine aksjer til det fullstendige morselskapet og mottar som vederlag aksjer i morselskapet eller kontanter. Etter aksjebyttet fortsetter selskapet som ble et fullstendig datterselskap å eksistere som en juridisk enhet, noe som gjør det mulig å opprettholde nødvendige lisenser, ansettelseskontrakter med ansatte, og kontraktsforhold med forretningspartnere, og dermed muliggjøre en smidig og jevn integrasjon av virksomheten. På grunn av denne egenskapen brukes aksjebytte hovedsakelig som et middel for M&A, med det formål å bringe et selskap inn under paraplyen som et fullstendig datterselskap.

Hva er Aksjeoverføring?

Aksjeoverføring er definert i Japans selskapslov, artikkel 2, nummer 32, som “en eller flere aksjeselskaper som lar alle sine utstedte aksjer bli ervervet av et nyetablert aksjeselskap.” Den største egenskapen ved denne prosessen er at selskapet som blir det fullstendige morselskapet “nyetableres” gjennom aksjeoverføringsprosessen. Ett eller flere eksisterende selskaper lar alle sine aksjer bli ervervet av dette nyetablerte selskapet og blir selv dets fullstendige datterselskaper. Som et resultat vil det nyetablerte selskapet fungere som et holdingselskap, med ansvar for å koordinere forretningsstrategiene til datterselskapene under det. Aksjeoverføring brukes når et enkelt selskap overgår til en holdingselskapsstruktur (enkel aksjeoverføring) eller når flere selskaper etablerer et felles morselskap for å gjennomføre en likestilt forretningsintegrasjon (felles aksjeoverføring).

Denne forskjellen i morselskapets natur reflekteres også i navnet på de dokumentene som danner grunnlaget for prosessen. Aksjebytte er en avtale mellom to eller flere eksisterende juridiske enheter, og innholdet bestemmes av en “aksjebytteavtale.” På den annen side er aksjeoverføring en selvstendig handling der eksisterende selskaper samtidig gjennomfører sin egen organisasjonsreorganisering og etableringen av et ennå ikke-eksisterende nytt selskap, og innholdet bestemmes av en “aksjeoverføringsplan.”

Sammenligning av de to systemene under japansk lov

Å forstå de juridiske rammene og de praktiske bruksområdene for aksjeutveksling og aksjeoverføring i Japan er avgjørende for å velge riktig metode for organisasjonsreorganisering. Den mest grunnleggende forskjellen mellom de to er om det fullstendige morselskapet er et eksisterende selskap eller et nyetablert selskap, og fra denne forskjellen oppstår flere viktige avvik.

For det første er dokumentene som danner grunnlaget for prosedyrene forskjellige. Som nevnt tidligere, er aksjeutveksling basert på en “aksjeutvekslingsavtale” som beskriver enighet mellom partene, mens aksjeoverføring er basert på en “aksjeoverføringsplan” som fungerer som en blåkopi for etableringen av et nytt selskap.

Videre er tidspunktet for når effekten av organisasjonsreorganiseringen oppstår, forskjellig. Effekten av aksjeutveksling oppstår på “ikrafttredelsesdatoen” som er fastsatt av partene i aksjeutvekslingsavtalen. På den annen side oppstår effekten av aksjeoverføring på dagen da registreringen av det nyetablerte fullstendige morselskapet er fullført. Derfor kan man ikke på forhånd fastsette en spesifikk dato som ikrafttredelsesdato i en kontrakt for aksjeoverføring.

Disse forskjellene fører til at de to systemene har klart adskilte hovedformål. Aksjeutveksling brukes vanligvis når et eksisterende selskap kjøper et annet selskap gjennom M&A, eller for å oppnå 100% kontroll over et datterselskap innen en allerede eksisterende bedriftsgruppe. På den annen side er aksjeoverføring en passende metode når man ønsker å etablere et holdingselskap som skal håndtere den overordnede forretningsstrategien for hele gruppen, eller når flere selskaper ønsker å gjennomføre en likeverdig forretningsintegrasjon.

De viktigste forskjellene er oppsummert i tabellen nedenfor.

Prosedyren for Aksjebytte i Japan

Prosedyren for aksjebytte følger flere trinn som er fastsatt i den japanske selskapsloven (Japanese Corporate Law). Strenge krav er pålagt for å beskytte interessene til aksjonærer, kreditorer og andre interessenter.

Inngåelse av Aksjebytteavtale i Japan

Prosessen med aksjebytte begynner med inngåelsen av en “aksjebytteavtale” mellom selskapet som skal bli det heleide morselskapet og selskapet som skal bli det heleide datterselskapet. Denne avtaleinngåelsen krever vanligvis godkjenning fra styret i hvert selskap. Japansk selskapslov, artikkel 768, paragraf 1 (2006), fastsetter de nødvendige elementene (lovpålagte opplysninger) som må inkluderes i en aksjebytteavtale, og en avtale som ikke inneholder disse elementene er ugyldig. De viktigste lovpålagte opplysningene er som følger:

• Navn og adresse til det heleide morselskapet og det heleide datterselskapet
• Detaljer om vederlaget som skal gis til aksjonærene i det heleide datterselskapet (for eksempel antall aksjer i morselskapet og beregningsmetoden, kontanter, obligasjoner, tegningsretter for nye aksjer, etc.)
• Detaljer om tildelingen av vederlaget
• Vilkår for når det heleide datterselskapet har utstedt tegningsretter for nye aksjer, og disse skal overføres til morselskapets tegningsretter
• Datoen når aksjebyttet trer i kraft (ikrafttredelsesdato)

Forhåndsopplysning og godkjenning på generalforsamlingen under japansk selskapslov

Etter at en aksjebytteavtale er inngått, må begge selskapene gi aksjonærer og kreditorer den nødvendige informasjonen for å vurdere innholdet i aksjebyttet. I henhold til Japans selskapslov § 782 (helt eide datterselskaper) og § 794 (helt eide morselskaper), må “forhåndsopplysningsdokumenter” som inneholder lovbestemte opplysninger, gjøres tilgjengelige på hovedkontoret fra en fastsatt dato, for eksempel to uker før generalforsamlingen. De spesifikke opplysningene som skal inkluderes i disse forhåndsopplysningsdokumentene er detaljert i Japans selskapslovs forskrifter (for eksempel § 184), og inkluderer blant annet innholdet i aksjebytteavtalen og forhold som angår rimeligheten av vederlaget.

Aksjebyttet må deretter godkjennes ved “spesialvedtak” på generalforsamlingen for både det helt eide morselskapet og det helt eide datterselskapet før dagen for ikrafttredelse. Et spesialvedtak krever, som hovedregel, at aksjonærer som representerer mer enn halvparten av stemmerettighetene deltar, og at minst to tredjedeler av de deltakende aksjonærene stemmer for vedtaket, i henhold til Japans selskapslov § 309, andre ledd, nr. 12.

Retten til å kreve innløsning av aksjer for motstridende aksjonærer under japansk selskapslov

Aksjebytte besluttes ved flertallsvedtak, men for å beskytte interessene til aksjonærer som er imot dette, anerkjenner den japanske selskapsloven retten til å kreve innløsning av aksjer. Dette gir aksjonærer som motsetter seg aksjebytte, rett til å kreve at selskapet kjøper deres aksjer til en “rettferdig pris” (japansk selskapslov § 785). For å utøve denne retten må aksjonæren varsle selskapet om sin motstand mot aksjebyttet før generalforsamlingen, og faktisk stemme imot på selve møtet. Deretter må de formelt kreve innløsning av aksjene fra 20 dager før til dagen før ikrafttredelsesdatoen.

En viktig faktor her er tolkningen av “rettferdig pris.” Denne prisen er ikke spesifikt definert i loven, og hvis partene ikke kan bli enige, vil retten til slutt bestemme prisen. Japanske rettsavgjørelser gir viktige retningslinjer for beregningen av denne “rettferdige prisen.” Spesielt i avgjørelsen fra Tokyo tingrett den 14. mars 2008 (den tidligere Kanebo-saken), ble det fastslått at “rettferdig pris” er den prisen aksjene ville hatt dersom organisasjonsreformen ikke hadde blitt godkjent, kjent som “Nakariseba-prisen.” Denne tilnærmingen beskytter minoritetsaksjonærer ved å eliminere urimelig påvirkning på aksjeprisen som følge av offentliggjøringen av aksjebyttet. Videre ble det i samme avgjørelse bestemt at det ikke bør anvendes en prisreduksjon (rabatt) basert på illikviditet (vanskeligheter med å selge på markedet) eller manglende kontroll (det å være i mindretall), ettersom minoritetsaksjonærer tvinges til å forlate selskapet mot sin vilje på grunn av flertallets beslutning. Denne rettsavgjørelsen har stor praktisk betydning for hvordan selskaper bør sikre rettferdighet i vederlaget ved aksjebytte.

Hvis forhandlingene om prisen ikke er fullført innen 30 dager etter ikrafttredelsesdatoen, kan aksjonæren eller selskapet innen de påfølgende 30 dagene be retten om å fastsette prisen.

Kreditorinnsigelsesprosess under japansk selskapsrett

Ved aksjebytte forblir det heleide datterselskapets juridiske personlighet intakt, og dets eiendeler og gjeld overtas som de er. Derfor påvirkes ikke kreditorenes posisjon direkte som hovedregel. I motsetning til fusjoner, kreves ikke alltid kreditorbeskyttelsesprosedyrer (kreditorinnsigelsesprosess). Denne prosessen er kun nødvendig i spesifikke tilfeller der det er en risiko for at kreditorenes interesser kan bli skadet.

I henhold til japansk selskapslov, artikkel 789 og artikkel 799 (2005), er de viktigste tilfellene der kreditorinnsigelsesprosess er nødvendig som følger:

• For kreditorer av det heleide datterselskapet: Når det heleide morselskapet overtar gjeld knyttet til obligasjoner med tegningsretter utstedt av det heleide datterselskapet i forbindelse med aksjebytte.
• For kreditorer av det heleide morselskapet: Når annet enn aksjer i det heleide morselskapet, som for eksempel kontanter, overføres som vederlag til aksjonærene i det heleide datterselskapet. Dette skyldes at morselskapets eiendeler flyttes ut av selskapet.

Når prosessen er nødvendig, må selskapet kunngjøre dette i den offisielle avisen og individuelt varsle kjente kreditorer, og gi dem en periode på minst én måned til å fremme innsigelser. Hvis en kreditor fremmer innsigelser, må selskapet som hovedregel enten betale kreditoren, tilby tilstrekkelig sikkerhet, eller betro tilstrekkelige eiendeler til en tillitsselskap eller lignende.

Ikrafttredelse og etterfølgende offentliggjøring under japansk selskapslovgivning

På den ikrafttredelsesdatoen som er fastsatt i aksjebytteavtalen, trer den juridiske effekten av aksjebyttet i kraft. Det fullstendige morselskapet overtar alle aksjene i det heleide datterselskapet, og aksjonærene i datterselskapet mottar vederlaget. Etter ikrafttredelsen må begge selskapene uten forsinkelse utarbeide “etterfølgende offentliggjøringsdokumenter” som beskriver resultatene av aksjebyttet. Disse dokumentene må oppbevares på hovedkontoret til hvert selskap i seks måneder fra ikrafttredelsesdatoen, i henhold til Japans selskapslov § 791. Innholdet i de etterfølgende offentliggjøringsdokumentene er fastsatt i Japans selskapslovs gjennomføringsforskrift § 190, og inkluderer blant annet prosessen for krav om aksjekjøp.

Prosedyre for Aksjeoverføring i Japan

Prosedyren for aksjeoverføring ligner på mange måter på aksjebytte, men på grunn av etableringen av et nytt fullstendig morselskap, finnes det noen viktige forskjeller.

Utforming av Aksjeoverføringsplan

Prosessen med aksjeoverføring starter med at selskapet som skal bli et heleid datterselskap, utarbeider en “aksjeoverføringsplan”. I henhold til artikkel 773 i den japanske selskapsloven, må denne planen inneholde lovbestemte elementer. I tillegg til elementene i en aksjebytteavtale, er informasjon om det nyetablerte fullstendige morselskapet avgjørende i aksjeoverføringsplanen. De viktigste lovbestemte elementene er som følger:

• Formålet, firmanavnet, hovedkontorets beliggenhet og det totale antall aksjer som kan utstedes av det nyetablerte fullstendige morselskapet
• Andre bestemmelser fastsatt i vedtektene til det nyetablerte fullstendige morselskapet
• Navnene på de første styremedlemmene i det nyetablerte fullstendige morselskapet
• Antall aksjer i det nyetablerte morselskapet som skal tildeles aksjonærene i heleid datterselskap, samt beregningsmetoden for disse
• Informasjon om aksjekapitalen og reservefondet til det nyetablerte fullstendige morselskapet

Relaterte Prosedyrer og Ikrafttredelse

Etter utformingen av aksjeoverføringsplanen, gjennomføres en rekke prosedyrer som forhåndsdisclosure (artikkel 803 i den japanske selskapsloven), godkjenning ved spesialvedtak i generalforsamlingen, innløsningsrett for motstridende aksjonærer (artikkel 806 i den japanske selskapsloven), og om nødvendig, kreditorinnsigelsesprosedyrer (artikkel 810 i den japanske selskapsloven). Disse prosedyrene er stort sett de samme som ved aksjebytte.

Imidlertid er tidspunktet for ikrafttredelse avgjørende forskjellig. Aksjeoverføringen trer i kraft den dagen registreringen av etableringen av det fullstendige morselskapet, som er fastsatt i aksjeoverføringsplanen, er fullført hos det juridiske byrået. Først ved denne registreringen blir det fullstendige morselskapet en juridisk enhet og overtar samtidig alle aksjene i det heleide datterselskapet.

Etter ikrafttredelsen er det nyetablerte fullstendige morselskapet og det heleide datterselskapet forpliktet til å utarbeide etterfølgende disclosure-dokumenter i fellesskap og oppbevare dem på sine respektive hovedkontorer i seks måneder fra ikrafttredelsesdagen (artikkel 811 i den japanske selskapsloven, selskapslovens gjennomføringsforskrift artikkel 210).

Forenklede og Forkortede Prosedyrer i Japan

Den japanske selskapsloven tillater forenklede prosedyrer der man kan utelate godkjenningsvedtak fra generalforsamlingen når påvirkningen på aksjonærene er minimal, eller når det allerede eksisterer et sterkt kontrollforhold. Dette er en rasjonell systemutforming som balanserer beskyttelsen av aksjonærrettigheter med behovet for smidig bedriftsledelse. Å forstå disse prosedyrene er praktisk viktig for å gjennomføre organisasjonsreformer raskt og effektivt.

Forenklet Aksjebytte

“Forenklet aksjebytte” er en ordning som tillater utelatelse av generalforsamlingsvedtak på morselskapets side når aksjebyttet har liten innvirkning på morselskapets finansielle situasjon (japansk selskapslov §796, andre ledd). Kravet for å anvende denne prosedyren er at den totale verdien av vederlaget som gis til aksjonærene i det heleide datterselskapet (som morselskapets aksjer eller kontanter) ikke overstiger en femtedel (20%) av morselskapets netto eiendeler. Imidlertid, selv om dette kravet er oppfylt, er godkjenning fra generalforsamlingen nødvendig dersom en aksjonær som eier mer enn en sjettedel av morselskapets totale stemmerett, gir beskjed om motstand mot aksjebyttet innen to uker etter at selskapet har gitt melding eller kunngjøring.

Forkortet Aksjebytte

“Forkortet aksjebytte” er en ordning som tillater utelatelse av generalforsamlingsvedtak på det kontrollerte selskapets side når det allerede eksisterer et sterkt kontrollforhold mellom de involverte selskapene. Denne prosedyren gjelder når morselskapet har en “spesiell kontrollrelasjon” ved å eie mer enn 90% av stemmerettene i det heleide datterselskapet (japansk selskapslov §784, første ledd, §796, første ledd). I denne situasjonen er det unødvendig med godkjenning for å redusere prosedyrebyrden, da utfallet av en generalforsamling i datterselskapet allerede er åpenbart. Imidlertid kan forkortede prosedyrer ikke brukes i noen få unntakstilfeller, som når vederlaget er aksjer med overføringsbegrensninger og det heleide datterselskapet ikke er et offentlig selskap.

Sammendrag

Aksjebytte og aksjeoverføring er kraftige og fleksible juridiske verktøy under den japanske selskapsloven (Japan) for å etablere et 100% fullstendig morselskap-datterselskap-forhold. Aksjebytte er egnet for M&A der et eksisterende selskap blir morselskap, mens aksjeoverføring er passende for å etablere et holdingselskap eller for en likestilt fusjon. Begge metodene kan binde minoritetsaksjonærer gjennom en spesiell beslutning i generalforsamlingen, samtidig som de gir strenge regler for å beskytte interessenter, som retten til å kreve tilbakekjøp av aksjer for motstridende aksjonærer og innsigelsesprosedyrer for kreditorer under spesifikke omstendigheter. Disse prosedyrene er komplekse, og det er strenge krav til overholdelse av lovbestemte frister og informasjonsplikt, noe som gjør nøye planlegging og juridisk ekspertise avgjørende for gjennomføringen.

Monolith Advokatfirma har omfattende erfaring og ekspertise i å representere et stort antall klienter, både innenlands og internasjonalt, i forbindelse med aksjebytte, aksjeoverføring og andre komplekse organisasjonsreorganiseringer under den japanske selskapsloven. Vårt firma har flere tospråklige advokater, inkludert engelsktalende med utenlandsk advokatlisens, som kan tilby sømløs og omfattende støtte til internasjonale klienter, fra strategisk planlegging til kontraktsutforming, veiledning i generalforsamlinger og overholdelse av ulike juridiske prosedyrer. Hvis du trenger spesialisert støtte i saker som de som er diskutert i denne artikkelen, er du velkommen til å kontakte oss.