Основные моменты контракта, на которые следует обратить внимание при M&A приложений

В последние годы наблюдается увеличение продаж и покупок приложений через M&A (слияния и поглощения).
Всем известна покупка Instagram компанией Facebook в рамках M&A, но эта тенденция также характерна и для стартапов.

Раньше компании часто стремились к выходу на IPO (первичное публичное предложение акций) для возврата инвестиций, но в последние годы все больше случаев, когда для более раннего возврата инвестиций или для привлечения средств для новых проектов проводятся сделки M&A приложений.

Однако, поскольку M&A приложений не проводятся часто, многие не знают, на что следует обратить внимание при составлении контракта. Поэтому в этой статье мы подробно рассмотрим ключевые моменты контракта, на которые следует обратить внимание при проведении M&A приложений.

Что такое M&A приложений

Приложения, которые загружаются и используются на смартфонах из магазинов приложений, таких как Apple или Google, называются “нативными приложениями”. Приложения, которые работают в веб-браузере и не требуют загрузки, называются “веб-приложениями”. Однако, когда мы говорим о “приложениях”, мы обычно имеем в виду “нативные приложения”.

Слово “M&A” (слияние и поглощение) используется, потому что при передаче только программного обеспечения необходимо учесть множество процедур, таких как авторские права третьих лиц, использованные в разработке, и передача приложений, связанных с сервером, для приложений, работающих с сервером. По этой причине, покупка на уровне компании или бизнеса является рациональной.

Четыре способа проведения M&A приложений

① Передача всех акций

Передача всех акций – это метод M&A, при котором все акционеры целевой компании передают свои акции, переводя таким образом право управления на покупателя. Этот метод подходит для стартапов, где большинство акций принадлежит владельцу или небольшому числу руководителей.

Преимуществом передачи всех акций является то, что не требуется никаких переговоров о передаче прав или с третьими сторонами и пользователями, поскольку меняются только акционеры.

Для его реализации необходимо заключить “договор о передаче акций” между всеми акционерами целевой компании и покупателем.

② Поглощение

Поглощение – это один из видов “слияния”, когда две компании становятся одной, одна компания исчезает, и все ее права и обязанности переходят к оставшейся компании.

Для его реализации необходимо заключить “договор о слиянии” между исчезающей и оставшейся компаниями.

③ Обмен акциями

Обмен акциями – это метод M&A, при котором “покупающая компания” получает акции “продаваемой компании” в обмен на свои собственные акции, и продаваемая компания становится 100% дочерней компанией.

Для его реализации необходимо заключить “договор об обмене акциями” между покупающей и продаваемой компаниями.

④ Передача бизнеса

Передача бизнеса – это метод M&A, при котором часть или все бизнес-активы целевой компании выделяются и продается покупателю. Этот метод подходит для компаний, которые ведут несколько видов бизнеса.

Отличие от передачи акций заключается в том, что можно выборочно продавать активы, необходимые для бизнеса. Для его реализации необходимо заключить “договор о передаче бизнеса” между целевой компанией и покупателем.

Подробнее о методах M&A для мобильных приложений описано в следующей статье.

Среди четырех способов проведения M&A приложений, в следующем разделе мы подробно рассмотрим ключевые моменты контрактов по передаче акций и передаче бизнеса, которые часто выбираются при покупке приложений IT-стартапами.

Особенности договора о передаче акций

Проверка перед составлением

Чтобы избежать ошибок при передаче акций, необходимо проверить следующие два пункта перед составлением договора о передаче акций.

Является ли целевая компания «компанией, выпускающей акции»

Согласно Закону о компаниях, вступившем в силу 1 мая 2006 года (2006 год по Григорианскому календарю), акционерные общества в принципе не выпускают акции, и акции могут быть выпущены только в том случае, если это предусмотрено уставом. Такие компании называются “компаниями, выпускающими акции” (Японский ~ Кабусики Кайся).

В случае компаний, выпускающих акции, согласно Закону о компаниях, передача акций не имеет силы, если продавец не передает акции покупателю, поэтому важно заранее проверить устав компании-передатчика.

Есть ли ограничения на передачу акций целевой компании

Ограниченные акции – это акции, для передачи которых требуется одобрение компании, как указано в уставе. Для передачи таких акций, помимо согласия продавца, требуется одобрение целевой компании (общее собрание акционеров, совет директоров и т.д.), поэтому проверка устава обязательна.

Особенности договора о передаче акций

Договор о передаче акций – это двусторонний договор между акционером (продавцом), владеющим акциями целевой компании, и покупателем, но на практике также участвует и целевая компания, выпускающая и управляющая акциями.

Одобрение передачи

Если у акций целевой компании нет ограничений на передачу, то проблем нет, но если есть ограничения на передачу, то необходимо получить одобрение на передачу от целевой компании.

Важно:
Если есть ограничения на передачу, в договоре о передаче акций следует указать срок, в течение которого целевая компания должна получить одобрение на передачу.

Переоформление акций в реестре акционеров

В случае обычных компаний, которые не выпускают акции, даже если передача акций между целевой компанией и покупателем завершена, покупатель не может утверждать свое положение акционера и, например, голосовать на общем собрании акционеров, если не произведена перезапись в реестре акционеров.

Важно:
Для переоформления акций в реестре акционеров “продавец” и “покупатель”, указанные в реестре акционеров как акционеры, должны совместно подать заявление о переоформлении. В договоре о передаче акций следует указать, что после завершения передачи акций продавец и покупатель совместно подают заявление о переоформлении.

Однако, в случае компаний, выпускающих акции, покупатель может подать заявление о переоформлении самостоятельно, поэтому этот пункт не требуется.

Гарантии

Гарантии – это заявления и обещания продавца покупателю относительно бизнеса, финансов и акций целевой компании. Это важный пункт в договоре о передаче акций, который необходим для защиты покупателя, если объяснения продавца отличаются от действительности.

Важно:
Для покупателя более безопасно получить как можно более широкие гарантии, но для продавца важно различать пункты, которые можно гарантировать, и те, которые сложно гарантировать, и ограничить гарантии теми пунктами, которые можно гарантировать, чтобы снизить риски.

Основные моменты договора о передаче бизнеса

Предварительная проверка

В случае передачи бизнеса, контрактные отношения с контрагентами, связанными с целевым бизнесом, не переходят, поскольку управляющая компания меняется. Поэтому необходимо предварительно уточнить, согласится ли контрагент заключить аналогичный контракт с покупателем.

Кроме того, в некоторых случаях может потребоваться новый контракт с пользователями, использующими приложение, поэтому необходимо проверить содержание текущего контракта и перед началом предоставления услуг покупателем требуется аккуратное общение, такое как пресс-релизы.

Основные моменты договора о передаче бизнеса

Передача акций является простой процедурой, поскольку она включает в себя покупку и продажу всей компании, но в случае передачи бизнеса требуются различные процедуры, такие как определение передаваемых активов, активов и обязательств, а также переключение контрактов с контрагентами.

Инвентаризация передаваемых активов

Самым важным в договоре о передаче бизнеса является определение передаваемых активов, для чего обычно создается “инвентарная книга”, которая прилагается к контракту. Содержание инвентарной книги включает в себя недвижимость, оборудование, персонал, а также интеллектуальную собственность, такую как торговые марки и авторские права.

Важный момент:
“Авторские моральные права” не могут быть переданы, поэтому они остаются в целевой компании даже после передачи бизнеса. В договоре о передаче бизнеса необходимо предусмотреть невыполнение авторских моральных прав.

Инвентаризация активов

Если у передаваемого бизнеса есть невыплаченные активы, которые покупатель будет принимать, то создается отдельная “книга активов”, которая прилагается к контракту.

Важный момент:
Если в контракте между целевой компанией и должником запрещается передача активов, то необходимо внести изменения в этот контракт.

Инвентаризация обязательств

Если покупатель принимает обязательства, то, как и в случае с активами, создается “книга обязательств”, которая прилагается к контракту.

Важный момент:
Чтобы избежать риска обнаружения новых обязательств после передачи бизнеса, в договоре о передаче бизнеса необходимо указать, что все обязательства, связанные с передаваемым бизнесом, указаны в “книге обязательств”, и требовать от целевой компании подтверждения этого.

Регистрация освобождения от ответственности

В соответствии со статьей 22 Компании Японии, “если покупатель продолжает использовать ‘торговое имя’ целевой компании, покупатель также несет ответственность за погашение долгов, возникших в результате целевого бизнеса”.

В этом случае, покупатель не несет ответственности за долги целевой компании, если он зарегистрировал “освобождение от ответственности”, или если покупатель и целевая компания сообщили третьим лицам, что покупатель не несет ответственности за долги целевой компании.

Важный момент:
Для регистрации освобождения от ответственности покупателем требуется сотрудничество целевой компании, поэтому в договоре о передаче бизнеса следует указать, что целевая компания будет сотрудничать в регистрации освобождения от ответственности.

Гарантии

(То же самое относится к договору о передаче акций)

Обязательство избегать конкуренции

Обязательство избегать конкуренции относится к “запрету на конкуренцию” целевой компании, установленному в статье 21 Компании Японии, согласно которому целевая компания не должна вести одинаковый бизнес в том же городе или соседнем районе в течение 20 лет (30 лет по специальному соглашению) с даты передачи бизнеса.

Важный момент:
В случае бизнеса, осуществляемого через Интернет, такого как приложения, диапазон статьи 21 Компании Японии может быть недостаточным, поэтому можно рассмотреть возможность определения “весь мир” как территории, подлежащей обязательству избегать конкуренции, в договоре о передаче бизнеса. Кроме того, можно установить срок, превышающий 20 лет.

Подробнее о базовом соглашении в контрактах M&A можно прочитать в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Заключение

Мы подробно рассмотрели четыре метода приложения M&A, связанные с ними контракты, а также часто используемые “договоры о передаче акций” и “договоры о передаче бизнеса” и на что стоит обратить внимание.

Для стартапов выход на новый уровень является важной темой, однако в зависимости от содержания контракта, они могут столкнуться с большими рисками.

Чтобы добиться успеха в M&A приложений, где существует множество методов, мы рекомендуем обратиться за советом к юридической фирме с профессиональными знаниями в области права и богатым опытом.