Преимущества и процедуры проведения M&A для передачи бизнеса

В Японии, где преобладают малые и средние предприятия, многие предприниматели сталкиваются с проблемой передачи бизнеса. Какие формы передачи бизнеса признаются в японском законодательстве? Давайте рассмотрим эти формы, их преимущества и меры, которые следует предпринять в юридическом плане.

При упоминании о “передаче бизнеса”, обычно представляется, что бизнес передается детям или родственникам владельца. Однако, бизнес может быть передан и третьим лицам, не являющимся родственниками. В частности, в случае больниц (клиник), существуют ограничения, согласно которым бизнес может быть передан только квалифицированным специалистам, таким как врачи или стоматологи. Поэтому, если дети или родственники не имеют соответствующей квалификации, бизнес приходится передавать третьим лицам.

При передаче бизнеса третьим лицам, необходимо учесть множество факторов, таких как передача сотрудников и основных клиентов. В случае акционерных обществ, важно также учесть способ передачи акций. Давайте начнем с разъяснения термина “M&A”.

Разница между M&A и передачей бизнеса

Прежде всего, M&A и передача бизнеса – это разные концепции. Давайте сначала объясним значение каждого из них и их взаимосвязь.

Что такое M&A

M&A – это аббревиатура от Mergers & Acquisition, что в прямом переводе означает «слияния и поглощения». В общем смысле, M&A означает передачу права управления компанией или бизнесом третьей стороне. Среди методов M&A можно выделить процедуры реорганизации, установленные в корпоративном законодательстве, такие как процедуры слияния, а также передача акций или бизнеса по индивидуальным контрактам между продавцом и покупателем.

Слияние в качестве реорганизации требует сложных процедур, установленных в корпоративном законодательстве, и поэтому, в основном, оно предназначено для крупных компаний. Для малого и среднего бизнеса, такого как малые и средние предприятия или больницы, обычно используются передача бизнеса или акций при проведении M&A.

Что такое передача бизнеса

В свою очередь, передача бизнеса означает передачу бизнеса кому-то, кто не является текущим руководителем. Передача бизнеса не является строго определенным юридическим термином, и обычно она означает передачу поста президента преемнику в связи с уходом руководителя на пенсию.

Таким образом, передача бизнеса не всегда означает M&A. M&A – это всего лишь один из методов передачи бизнеса.

Примерами передачи бизнеса, которые не являются M&A, могут быть случаи, когда преемник назначается исполнительным директором без передачи акций. Кроме того, если передача бизнеса осуществляется по завещанию, она не основана на контракте, и поэтому строго говоря, она не является M&A.

Преимущества проведения бизнес-преемства через M&A

В последнее время все больше внимания привлекает вопрос о способах бизнес-преемства на фоне старения руководителей малых и средних предприятий и больниц, а также недостатка преемников. Некоторые предприниматели вынуждены выбирать ликвидацию бизнеса вместо его передачи.

Однако, если бизнес имеет социальное значение или работает с передовыми технологиями, часто лучше рассмотреть возможность его сохранения. В этом случае, текущий руководитель может сохранить акции, передав только должность генерального директора преемнику, или же передать все, включая акции, преемнику.

Если вы передаете все, включая акции, преемнику, как в последнем случае, вам нужно провести “передачу акций”. Кроме того, если преемник не найден, вы можете передать свой бизнес покупателю через M&A, используя услуги посреднической компании M&A или банка.

Преимущества продажи компании через M&A для продавца включают следующее:

• Решение проблемы с преемником
• Сохранение рабочих мест для сотрудников
• Получение прибыли от продажи

Если вы продаете свой бизнес другому предпринимателю через M&A, вам не нужно выбирать и обучать преемника. Особенно для основателей, которые начали свой бизнес с нуля, не редко бывает сложно найти преемника, который превзойдет их способности. Кроме того, даже если вы попытаетесь передать бизнес своим детям, они могут отказаться.

Если вы хотите сохранить бизнес, даже если у вас нет преемника, вы можете решить эту проблему, продав свой бизнес другому предпринимателю.

Кроме того, продолжение бизнеса через M&A увеличивает вероятность сохранения рабочих мест для сотрудников. Однако, будут ли рабочие места полностью сохранены, зависит от того, какой метод M&A был применен. Мы подробно обсудим этот вопрос в контексте управления трудом позже.

Кроме того, есть еще одно преимущество: если вы передаете свои акции покупателю через M&A, руководитель, который был акционером, может получить деньги от продажи акций.

Юридические меры при проведении сделок M&A для бизнес-преемства

Проведение бизнес-преемства через M&A имеет множество преимуществ, таких как решение проблемы нехватки преемников. Поэтому ожидается, что в будущем такие сделки будут только увеличиваться. В связи с этим, в следующем разделе мы рассмотрим ключевые моменты, на которые следует обратить внимание с юридической точки зрения при проведении бизнес-преемства через M&A.

Передача акций

При полной передаче компании третьей стороне через M&A, обычно используется метод передачи акций. Акции представляют собой контроль над компанией, поэтому, передавая их покупателю, компания полностью переходит из рук предыдущего владельца к покупателю.

Проблемой при передаче акций в рамках M&A часто становится отсутствие записей о том, кто является акционером. По закону о корпорациях (Японский Закон о корпорациях), компании обязаны вести реестр акционеров, но многие малые и средние предприятия, которые не планируют выход на биржу, часто не ведут его должным образом.

В случае компаний, которые существуют уже много лет, или семейных компаний, не редко акции компании распределены между родственниками и знакомыми. Иногда случается, что человек, который изначально приобрел акции, умирает, и происходит наследование.

При передаче акций необходимо сначала определить, кто и сколько акций владеет. Если у компании нет записей о передаче акций третьим лицам и неизвестно, кому они были переданы, то вообще невозможно провести M&A через передачу акций. В этом случае, если вы хотите передать бизнес, вам придется выбрать передачу бизнеса.

Подробнее о преимуществах и недостатках передачи бизнеса мы рассказываем в следующей статье:

https://monolith-law.ru/corporate/business-transfer-company-split[ja]

Кроме того, даже если акционеры были идентифицированы, существует риск, что люди, не являющиеся менеджерами, не согласятся на передачу акций. Поэтому, если вы планируете использовать передачу акций как метод M&A, вам необходимо заранее убедиться, что текущие акционеры согласны на передачу акций.

Меры по наследственной доле

Наследственная доля – это определенная доля наследства, которую закон гарантирует некоторым законным наследникам. Например, даже если есть завещание, гласящее “Все наследство должно перейти к А”, законные наследники (за исключением братьев и сестер умершего) могут требовать денежную сумму, соответствующую наследственной доле, в приоритете перед завещанием.

Это право на денежное требование, соответствующее наследственной доле, называется требованием о нарушении наследственной доли. Требование о нарушении наследственной доли соответствует тому, что ранее называлось требованием о сокращении наследственной доли. Право на требование о сокращении наследственной доли было заменено на право на требование о нарушении наследственной доли в соответствии с измененным Законом о наследовании, вступившим в силу в июле 2019 года.

Передача бизнеса некоторым членам семьи и наследственная доля тесно связаны. Например, предположим, что родитель, являющийся руководителем компании, передает все акции компании и недвижимость посредством завещания или дарения при жизни старшему сыну, который становится его преемником. Даже в этом случае, по Гражданскому кодексу, другие наследники могут осуществить свое право на требование о нарушении наследственной доли против старшего сына, который унаследовал имущество для бизнеса.

В случае прежнего требования о сокращении наследственной доли, осуществление этого права имело эффект получения доли совместной собственности на объект (акции, недвижимость и т.д.). Однако, даже если право на требование о нарушении наследственной доли осуществляется после изменения Закона о наследовании, это не влияет на право собственности на объект, и достаточно заплатить денежную сумму, соответствующую наследственной доле.

Тем не менее, если тот, кто становится преемником компании, должен заплатить значительную сумму другим наследникам, это может стать большим препятствием для продолжения деятельности компании.

Поэтому, если руководитель компании хочет передать акции компании или недвижимость для бизнеса своему преемнику, он обязательно должен предпринять “меры по наследственной доле”. Существует несколько способов реализации мер по наследственной доле, но самым надежным является требование отказа от наследственной доли у законных наследников, имеющих право на наследственную долю, при жизни.

Отказ от наследственной доли при жизни требует процедуры в семейном суде. В этом случае будет проведена проверка, основан ли отказ на истинном намерении владельца права на наследственную долю, поэтому родителю, являющемуся руководителем, важно тщательно объяснить владельцу права на наследственную долю о необходимости отказа и получить его согласие.

Кроме того, при отказе от наследственной доли, семейный суд также проверяет, была ли предоставлена компенсация, соответствующая наследственной доле, владельцу права на наследственную долю. Поэтому, возможно, потребуется предоставить некоторую денежную компенсацию или помощь в оплате обучения или свадебных расходов владельцу права на отказ от наследственной доли.

Управление трудовыми ресурсами

Возможно, самым тревожным вопросом при выборе преемственности бизнеса через M&A является занятость сотрудников. В конце концов, одной из причин, по которой руководители ищут способы преемственности бизнеса, а не закрытия компании, часто является желание не лишать работу сотрудников, которые многие годы служили компании.

Как будет выглядеть занятость сотрудников после M&A, зависит от выбранного метода. В случае передачи акций, которая часто используется в M&A малого и среднего бизнеса, нет влияния на трудовые контракты. Даже если акционеры меняются, сама компания продолжает существовать как и прежде.

С другой стороны, если вы выберете передачу бизнеса, трудовые контракты могут быть затронуты. Передача бизнеса – это метод, при котором бизнес и активы компании продается другой компании по отдельности. Поэтому, чтобы перенести контрактные отношения на приобретающую компанию, необходимы отдельные процедуры преемственности.

Это не исключение и для трудовых контрактов, и для того чтобы сотрудники продолжали работать в приобретающей компании, необходимо заключить новые трудовые контракты с каждым сотрудником.

Поэтому, если вы хотите защитить занятость сотрудников при выборе передачи бизнеса, вам необходимо вести переговоры о включении следующих пунктов в договор о передаче бизнеса:

• Заключение нового трудового контракта между приобретающей компанией и всеми сотрудниками продавца
• Не изменять условия труда и содержание работы на некоторое время после передачи бизнеса

Переход прав по договорам

Если вы выбрали передачу акций, то, как и в случае с трудовыми договорами, отношения по договорам с контрагентами в основном переходят. Однако, в зависимости от содержания договора с контрагентом, передача акций может быть определена как основание для расторжения договора. Поэтому в процессе так называемого дью-дилидженса (DD), который проводится перед передачей акций, необходимо обязательно проверить условия договоров с ключевыми контрагентами, с которыми вы хотите продолжить отношения.

В отличие от этого, в случае передачи бизнеса, отношения с контрагентами продавца не переходят автоматически. Если вы хотите перенять отношения с контрагентами, вам необходимо, помимо указания этого в договоре о передаче бизнеса между продавцом и покупателем, также получить индивидуальное согласие от контрагентов.

Заключение

Предполагается, что в будущем число случаев выбора M&A для бизнес-преемства будет увеличиваться. В случае IT-компаний, M&A может быть использовано как способ для менеджеров выйти из бизнеса (EXIT). Подробности об EXIT через M&A описаны в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Для успешного бизнес-преемства важно провести тщательную подготовку как для продавца, так и для покупателя. В частности, процедура, известная как дью-дилидженс (DD), которая проводится перед окончательным соглашением о передаче, является очень важной.

В рамках юридического дью-дилидженса, который является частью процесса дью-дилидженса, тщательно проверяется возможность передачи основных торговых отношений и трудовых контрактов, а также проверяется отсутствие риска юридических проблем, связанных с M&A. Результаты этого дью-дилидженса отражаются в окончательном контракте.

Быстрое и точное выполнение этих процедур часто сложно осуществить только с помощью внутреннего персонала. Поэтому, если вы хотите осуществить надежное бизнес-преемство, вам, возможно, потребуется обратиться к адвокату с богатым опытом в области корпоративного права и M&A.