Vad är representations- och garantiklausuler i investeringsavtal?

Det kan förekomma att representations- och garantiklausuler (Representations and Warranties) är fastställda i investeringsavtal. Inom företagsjuridik, särskilt i M&A-fall, kan det finnas representations- och garantiklausuler i till exempel affärsoverlåtelseavtal och aktieöverlåtelseavtal. Dessutom kan representations- och garantiklausuler bli ett problem även i situationer med upphovsrättsöverlåtelseavtal och licensavtal. Trots att representations- och garantiklausuler kan bli ett problem i relation till olika avtal, verkar det inte som att det finns en fullständig förståelse för vad dessa klausuler innebär, eller vilken juridisk betydelse de har. Därför kommer denna artikel att förklara representations- och garantiklausuler i allmänhet, och förklara dem i samband med investeringsavtal.

https://monolith.law/corporate/importance-and-necessity-of-investment-contract[ja]

Vad är en representations- och garantiklausul?

En representations- och garantiklausul är en klausul där en part i ett avtal vid en viss tidpunkt, till exempel vid avtalsslut, ger den andra parten en försäkran om vissa fakta. Dessa fakta kan röra parterna i avtalet, innehållet i avtalet, fakta relaterade till avtalet eller fakta relaterade till företagsaktiviteter. Dessutom garanterar den part som ger försäkran innehållet i dessa fakta. Representations- och garantiklausuler härstammar ursprungligen från brittisk och amerikansk lag och kallas ibland för “Representations and Warranties”.

Betydelsen av garantiklausuler

Som nämnt ovan härstammar garantiklausuler från anglosaxisk rätt. Först kommer vi att förklara betydelsen av garantiklausuler i anglosaxisk rätt, och sedan förklara betydelsen av garantiklausuler i japansk rätt (Japanska garantiklausuler).

Betydelsen av garantiklausuler i anglosaxisk rätt

Ursprunget till garantiklausuler i anglosaxisk rätt tros vara teorin om “falsk representation” (misrepresentation), vilket är en falsk framställning som kan vilseleda den andra parten i ett avtal. Falsk representation kan även gälla fakta som inte direkt relaterar till avtalet (till exempel fakta som ledde till avtalet), så det är inte alltid att falsk representation görs om avtalets innehåll. Därför utvecklades teorin om falsk representation inte som ett brott mot kontraktsförpliktelser, utan som en form av bedrägeri eller misstag, vilket kräver rättslig åtgärd för att rätta till. Syftet var att skydda den andra parten, oavsett om den som gjorde den falska representationen gjorde det avsiktligt eller av misstag. Under dessa omständigheter utvecklades i praktiken en teori för att införliva falsk representation i avtalsklausuler och ålägga den part som gjorde den falska representationen ett garantiansvar (warranty). Detta ledde till utvecklingen av garantiklausuler.

Betydelsen av garantiklausuler i japansk rätt

Teorin om anglosaxisk rätt, som beskrivs ovan, har börjat införlivas i japansk kontraktspraxis, och det har blivit vanligt att inkludera garantiklausuler i M&A, finansiella transaktioner och investeringsavtal. Betydelsen av garantiklausuler i japansk rätt kan i grunden ses på samma sätt som i anglosaxisk rätt. Det vill säga, en part i ett avtal ger den andra parten en garanti för sanningsenligheten och korrektheten vid en viss tidpunkt av de antaganden som är relevanta för avtalet.

Funktionen för representations- och garantiklausuler

Trots att representations- och garantiklausuler är fastställda i kontraktet, om det blir uppenbart att det finns ett brott mot dessa, kommer den part som begått överträdelsen att ha en skyldighet att ersätta skadan för den andra parten, oavsett om överträdelsen var avsiktlig eller vårdslös.

Dessutom, om det finns ett brott mot representationer och garantier, kan följande typer av straff övervägas.

• Det kan bli en anledning till uppsägning av kontraktet
• Det kan finnas en möjlighet att den andra parten vägrar att uppfylla sina kontraktsmässiga skyldigheter på grund av att förutsättningarna är annorlunda
• I fallet med aktieöverlåtelseavtal kan det bli en anledning att justera överlåtelsepriset för aktierna
• I fallet med penninglåneavtal kan det bli en anledning till förlust av förmånen att förfalla

https://monolith.law/corporate/virtual-youtuber-ma[ja]

Representation och garantiklausuler i investeringsavtal

Vi har tidigare diskuterat representation och garantiklausuler, men i fallet med investeringsavtal måste dessa klausuler definieras i enlighet med avtalets karaktär. I det följande kommer vi att förklara representation och garantiklausuler i investeringsavtal.

Innehållet i representation och garantiklausuler i investeringsavtal

I investeringsavtal kommer representationer och garantier att ges om de förutsättningar som är nödvändiga för investeraren att göra investeringen.

Specifikt kommer företaget att ge följande representationer och garantier:

• De finansiella rapporter som företaget har lämnat till investeraren har utarbetats i enlighet med rättvis redovisningspraxis
• Det finns inga dolda skulder i företaget som inte redovisas i de finansiella rapporterna, och företaget har inte blivit stämt av något annat företag
• Processerna inom företaget för att utfärda aktier har genomförts lagligt och effektivt
• Informationen i företagets stadgar, aktieägarregister, affärsplaner, registreringsbevis (kopior av registreringsjournaler) och andra dokument relaterade till företagets verksamhet, finanser och personal, som företaget har lämnat till investeraren, återspeglar korrekt den senaste informationen och är adekvat och tillräcklig i alla väsentliga avseenden
• Det finns inga fakta som inte har avslöjats för investeraren och som skulle ha en betydande inverkan på investeraren, och det finns ingen möjlighet att sådana fakta kommer att uppstå i framtiden
• Företaget har ingen faktisk relation med antisociala krafter

Funktionen av representation och garantiklausuler i investeringsavtal

Representation och garantiklausuler i investeringsavtal har följande funktioner:

Funktionen att komplettera due diligence (DD)

Investerare, särskilt när investeraren är ett riskkapitalbolag (VC), genomför normalt DD på företaget de planerar att investera i. Men det finns gränser för vad som kan undersökas i en DD, och det finns också frågor om tid och kostnad. Därför kan företaget ge representationer och garantier om saker som investeraren inte kunde undersöka fullt ut i DD.

Due diligence (due diligence)

En serie detaljerade undersökningar som genomförs i förväg av investerare när de gör investeringar eller av finansinstitut när de utför underwriting, med syfte att korrekt värdera värdet av investeringsobjektet, etc. Detta görs ofta i samband med företagsförvärv och omstruktureringar. Genom att genomföra due diligence kan investerare få en förståelse för investeringsobjektets situation i förväg, och till exempel i fallet med företagsförvärv kan förhandlingar om köpeskillingen och förvärvsvillkoren baseras på de fakta som framkommit där.

Kazuyuki Takahashi et al., “Liten juridisk ordbok”, s. 963 (Yuhikaku, 5:e upplagan, 2016)

Funktionen att aktivera påföljder för brott mot representation och garantiklausuler

Detta är i grunden samma funktion som den ovan nämnda funktionen för representation och garantiklausuler. Men det finns en åsikt som anser att eftersom representationer och garantier inte innebär att företaget har en kontraktsmässig skyldighet, är det inte en fråga om kontraktsbrott.

Därför är det nödvändigt att specificera i investeringsavtalet vilka påföljder som den som bryter mot representation och garantiklausuler ska drabbas av.

Exempel på representations- och garantiklausuler i investeringsavtal

Exempel på representations- och garantiklausuler i investeringsavtal kan vara följande:

Artikel 5 (Representationer och garantier)
Utgivningsbolaget och dess ledande aktieägare försäkrar gemensamt och solidariskt för investeraren att följande fakta är sanna:
(1) Utgivningsbolaget har lagligen bildats och existerar fortfarande.
(2) Utgivningsbolaget har den nödvändiga kapaciteten och befogenheten för att ingå detta avtal och fullgöra sina skyldigheter, samt att alla interna förfaranden som krävs för att utfärda aktierna i fråga har slutförts. Dessutom strider inte ingåendet och fullgörandet av detta avtal och utfärdandet av aktierna i fråga mot några lagar, förordningar, regler, direktiv, bolagsordningen för utgivningsbolaget eller några andra regler eller avtal där bolaget är part. Om det krävs några tillstånd, anmälningar eller andra förfaranden för ingåendet och fullgörandet av detta avtal och utfärdandet av aktierna i fråga, har dessa förfaranden slutförts.
(3) Utgivningsbolagets affärsverksamhet bedrivs lagligt och korrekt, och om det krävs några licenser, tillstånd, godkännanden, registreringar eller anmälningar för affärsverksamheten, har dessa genomförts korrekt.
(4) Innehållet i aktierna [och teckningsoptionerna] som utgivningsbolaget utfärdar är som beskrivet i de dokument som utgivningsbolaget har lämnat till investeraren.
(5) Det finns för närvarande inga rättsliga förfaranden, arbetskonflikter eller andra administrativa eller skattemässiga förfaranden mot utgivningsbolaget, och det finns ingen risk för att sådana kommer att uppstå.
(6) Affärsplanen, finansiella rapporter, aktieägarförhållanden inklusive potentiella aktier, och andra dokument och information relaterade till utgivningsbolagets affärsverksamhet, finanser, personal, etc., som utgivningsbolaget har presenterat och överlämnat till investeraren, är sanna och korrekta.
(7) Utgivningsbolaget har lagligen förberett och lämnat in skattedeklarationer, och det finns inga fall av obetald skatt eller skatteförsummelser, vare sig nu eller i det förflutna.
(8) Inga av utgivningsbolagets intressenter (som definieras i artikel 112, paragraf 4 i företagsräkningsskatteregler) eller aktieägare är så kallade antisociala krafter eller liknande (härefter “antisociala krafter etc.”), och de har inte bidragit till upprätthållandet eller driften av antisociala krafter etc. genom att tillhandahålla medel eller liknande handlingar, eller har någon interaktion med antisociala krafter etc.

Allmänna föreningen för datorprogramvara, “Investeringsavtal för seedrundor (utan konkurrensbegränsande skyldigheter)”, https://www.csaj.jp/documents/activity/project/startup/Contractsample_3-1.pdf, (2019.09.06)

Sammanfattning

Vi har nu gått igenom representations- och garantiklausuler i investeringsavtal. Förutsättningarna för att göra en investering är viktiga både för företaget som tar emot investeringen och för investeraren som gör investeringen. Därför är det nödvändigt att noggrant överväga innehållet i representationer och garantier när du ingår ett investeringsavtal. Dessutom varierar innehållet i representations- och garantiklausuler i investeringsavtal beroende på information som företaget redan har offentliggjort, innehållet i den due diligence som investeraren har genomfört, och innehållet i investeringsavtalet. Innehållet i representationer och garantier är inte standardiserat, så se till att du antingen får det utarbetat av en expertadvokat eller får det granskat av en advokat.