Bí quyết để thực hiện ICO một cách hợp pháp và quy định pháp luật liên quan
ICO, viết tắt của Initial Coin Offering, thông thường là hành động mà doanh nghiệp huy động tài sản mã hóa (tiền ảo) từ công chúng và phát hành token điện tử mới như một hình thức đền bù.
ICO đã tăng mạnh từ khoảng tháng 5 năm 2017, khi giá của tài sản mã hóa tăng vọt, và trở thành một phương thức huy động vốn phổ biến. Vì không có luật pháp rõ ràng để quản lý ICO vào thời điểm đó, so với việc huy động vốn thông qua cổ phiếu công khai mới (IPO), ICO đã thu hút sự chú ý tại Nhật Bản vì khả năng huy động vốn lớn một cách đơn giản và nhanh chóng.
Ngược lại, do có nhiều trường hợp lừa đảo, các nước trên thế giới, đặc biệt là Trung Quốc, đã tăng cường quy định đối với ICO. Tại Nhật Bản, việc quản lý ICO đã được làm rõ trong sửa đổi Luật giao dịch sản phẩm tài chính của Nhật Bản (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) vào năm đầu của thời kỳ Reiwa (năm 2019).
Vậy, trong bối cảnh quy định pháp lý đối với ICO đã được làm rõ, làm thế nào để thực hiện ICO? Trong bài viết này, chúng tôi sẽ giải thích về tổng quan quy định pháp lý đối với ICO cũng như cách thực hiện ICO một cách hợp pháp.
ICO là gì
ICO, như đã nói ở trên, là hành động mà doanh nghiệp phát hành token điện tử mới để huy động tài sản mã hóa (tiền ảo) từ công chúng.
Thông thường, đối với việc huy động vốn sử dụng “chứng khoán có giá trị” được liệt kê theo pháp luật như cổ phiếu, quy định của Luật Giao dịch Sản phẩm Tài chính (dưới đây gọi là “Luật Kinh doanh Tài chính”) sẽ được áp dụng. Tuy nhiên, token ICO có đặc điểm là người phát hành có thể tự do xác định nội dung của nó, vì vậy không rõ ràng theo pháp luật liệu nó có phải là chứng khoán có giá trị nào hay không (hoặc liệu nó có phải là chứng khoán có giá trị hay không).
Vì vậy, trước hết, sau khi phân loại thực tế dựa trên nội dung của token ICO, tôi sẽ giải thích từ góc độ quy định pháp luật nào liên quan đến từng loại.
Các loại token ICO
Theo báo cáo[ja] của Cơ quan Dịch vụ Tài chính Nhật Bản, nội dung của token ICO được phân loại thành 3 loại sau.
| Loại đầu tư | Người phát hành chịu nợ phân phối lợi nhuận kinh doanh tương lai, v.v. |
| Loại quyền khác | Người phát hành chịu nợ cung cấp hàng hóa, dịch vụ, v.v. trong tương lai, ngoài những nợ đã nêu trên |
| Loại không quyền | Người phát hành không chịu bất kỳ nợ nào |
Giờ đây, dựa trên phân loại trên, chúng ta sẽ xem xét mối quan hệ áp dụng của quy định pháp luật.
Tổng quan về quy định pháp luật đối với ICO
Các luật có thể được áp dụng cho ICO chủ yếu bao gồm Luật Giao dịch Sản phẩm Tài chính (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) và Luật Thanh toán Tiền tệ (Japanese Funds Settlement Act).
| Luật Giao dịch Sản phẩm Tài chính | Luật nhằm đảm bảo công bằng trong việc phát hành chứng khoán có giá trị đầu tư và giao dịch các sản phẩm tài chính, bảo vệ nhà đầu tư |
| Luật Thanh toán Tiền tệ | Luật nhằm đối phó với các dịch vụ mới khác biệt so với các dịch vụ truyền thống do ngân hàng cung cấp do sự phát triển của công nghệ thông tin và truyền thông, đồng thời thúc đẩy sự đổi mới và bảo vệ người sử dụng |
Quan điểm chung để phân biệt việc áp dụng Luật Giao dịch Sản phẩm Tài chính và Luật Thanh toán Tiền tệ là “có tính đầu tư hay không”.
Bài viết liên quan: Quy định về tài sản mã hóa là gì? Giải thích mối quan hệ giữa Luật Thanh toán Tiền tệ và Luật Giao dịch Sản phẩm Tài chính[ja]
ICO và Luật Kinh doanh Vàng (Japanese Financial Instruments and Exchange Act)
Luật Kinh doanh Vàng (Japanese Financial Instruments and Exchange Act) liệt kê rõ ràng các sản phẩm tài chính có tính đầu tư, được gọi là “chứng khoán có giá trị”. Cổ phiếu và trái phiếu công ty là những ví dụ điển hình. Khi áp dụng Luật Kinh doanh Vàng, tùy thuộc vào loại chứng khoán có giá trị, các quy định khác nhau sẽ được áp dụng cho việc phát hành, mua bán, và các hoạt động khác, nhằm bảo vệ nhà đầu tư thông qua việc tiết lộ thông tin và quy định ngành nghề.
Ngoài ra, Luật Kinh doanh Vàng cũng có điều khoản định nghĩa chung về chứng khoán có giá trị trong Điều 2, Khoản 2, Mục 5 để đối phó với các sản phẩm tài chính mới có tính đầu tư mà không được liệt kê rõ ràng. Chứng khoán có giá trị phù hợp với mục này thường được gọi là “cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể” (Collective Investment Scheme).
Như đã nói ở trên, token ICO không được liệt kê rõ ràng như một loại chứng khoán có giá trị. Do đó, để xác định liệu ICO có phải là đối tượng áp dụng của Luật Kinh doanh Vàng hay không, cần phải xem xét cụ thể liệu token ICO có phù hợp với cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể hay không, dựa trên nội dung của token ICO đó.
Trường hợp phù hợp với cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể
Các yêu cầu cho cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể như sau:
- Người có quyền phải đầu tư hoặc góp vốn bằng tiền hoặc tài sản khác
- Việc kinh doanh (kinh doanh mục tiêu đầu tư) được thực hiện bằng cách sử dụng tiền hoặc tài sản đã góp
- Người có quyền có thể nhận cổ tức từ lợi nhuận phát sinh từ kinh doanh mục tiêu đầu tư hoặc phân phối tài sản liên quan đến kinh doanh mục tiêu đầu tư
Lưu ý rằng, miễn là đáp ứng các yêu cầu trên, dù là hình thức pháp lý nào (như hợp tác xã hoặc quyền thành viên), nó vẫn được coi là cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể.
Hơn nữa, “tiền” trong yêu cầu 1 bao gồm cả tài sản mã hóa, điều này đã được làm rõ trong sửa đổi năm 2019 (năm Reiwa 1) và do đó, việc đầu tư bằng tài sản mã hóa cũng nằm trong phạm vi áp dụng của Luật Kinh doanh Vàng.
Theo loại token ICO đã nêu trên, token ICO đầu tư cơ bản phù hợp với cổ phần trong quỹ đầu tư tập thể và rõ ràng là đối tượng áp dụng của Luật Kinh doanh Vàng.
Ngược lại, token ICO “loại quyền khác” và “loại không quyền” không có quyền yêu cầu cổ tức từ lợi nhuận phát sinh từ kinh doanh mục tiêu đầu tư hoặc phân phối tài sản (không đáp ứng yêu cầu 3), do đó, chúng không phải là đối tượng áp dụng của Luật Kinh doanh Vàng. Do đó, đối với “loại quyền khác” và “loại không quyền”, có thể cần xem xét liệu chúng có phải là đối tượng áp dụng của Luật thanh toán tiền tệ hay không.
ICO và Luật thanh toán tiền tệ Nhật Bản
Luật thanh toán tiền tệ Nhật Bản (Japanese Payment Services Act) đặt ra các quy định khác nhau dựa trên loại hình như “tài sản mã hóa” hay “phương thức thanh toán trả trước” cho các phương thức thanh toán không có tính chất đầu tư.
Do đó, việc áp dụng Luật thanh toán tiền tệ Nhật Bản cho các token ICO thuộc loại “quyền khác” hoặc “không có quyền” phụ thuộc vào việc xác định cụ thể liệu token đó có thuộc loại “tài sản mã hóa” hay “phương thức thanh toán trả trước” hay không.
Trường hợp thuộc “tài sản mã hóa”
Theo pháp luật, “tài sản mã hóa” (điều 2, khoản 5, mục 1: tài sản mã hóa loại 1) là những gì đáp ứng các yêu cầu sau:
- Có thể được sử dụng để thanh toán cho việc mua hàng hóa hoặc cung cấp dịch vụ cho người không xác định, và có thể được đổi lấy tiền tệ hợp pháp với người không xác định
- Được ghi chép điện tử và có thể chuyển nhượng
- Không phải là tiền tệ hợp pháp hoặc tài sản dựa trên tiền tệ
- Không phải là những gì thể hiện “quyền chuyển giao ghi chép điện tử” được quy định trong điều 2, khoản 3 của Luật kinh doanh vàng (Japanese Gold Business Law)
Yêu cầu thứ 4, “quyền chuyển giao ghi chép điện tử”, nói một cách đơn giản, là “phần tử đầu tư tập thể có thể ghi chép và chuyển giao điện tử”. Như vậy, “tài sản mã hóa” theo pháp luật được phân biệt rõ ràng với sản phẩm tài chính là đối tượng đầu tư và được quy định như một phương thức thanh toán.
Ngoài ra, giá trị tài sản có thể đổi lấy với người không xác định, đáp ứng các yêu cầu từ 2 đến 4, cũng thuộc về tài sản mã hóa (điều 2, khoản 5, mục 2: tài sản mã hóa loại 2).
Bài viết liên quan: Tài sản mã hóa (tiền ảo) là gì? Giải thích về định nghĩa pháp lý và sự khác biệt với tiền điện tử, v.v.[ja]
Trong trường hợp thuộc về tài sản mã hóa, bạn không thể thực hiện các hành động sau đây như một nghề nghiệp mà không đăng ký “nghề kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa” (điều 63, khoản 2).
1. Mua bán tài sản mã hóa hoặc trao đổi với tài sản mã hóa khác
Luật thanh toán tiền tệ Nhật Bản, điều 2, khoản 7
2. Trung gian, môi giới hoặc đại lý cho các hành động nêu trong mục trước
3. Quản lý tiền của người sử dụng liên quan đến các hành động nêu trong hai mục trước
4. Quản lý tài sản mã hóa cho người khác (trừ khi có quy định đặc biệt trong luật khác về việc thực hiện quản lý này như một nghề nghiệp).
Nghề kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa không quy định việc phát hành tài sản mã hóa, nhưng nếu token ICO thuộc về tài sản mã hóa, việc phát hành token ICO và thu hút tài sản mã hóa như một đối tác sẽ thuộc về “trao đổi với tài sản mã hóa khác”, và đăng ký nghề kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa sẽ cần thiết.
Bài viết liên quan: Dịch vụ quản lý là gì? Giải thích về quy định đối với các công ty kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa[ja]
Trường hợp thuộc “phương thức thanh toán trả trước”
“Phương thức thanh toán trả trước” (điều 3, khoản 1) là những gì đáp ứng các yêu cầu sau:
- Giá trị tài sản như số tiền hoặc số lượng được ghi chú hoặc ghi chép
- Là một chứng từ hoặc số được phát hành sau khi nhận được giá trị tương ứng với số tiền hoặc số lượng
- Có thể được sử dụng để thanh toán cho người xác định
Trong trường hợp thuộc về phương thức thanh toán trả trước, tùy thuộc vào việc nó là “loại tự phát hành” hay “loại bên thứ ba”, người phát hành có nghĩa vụ đăng ký, thông báo, đặt tiền bảo đảm phát hành, v.v.
Nghĩa vụ đặt tiền bảo đảm phát hành là khi số dư chưa sử dụng vào ngày chuẩn (tổng số phát hành = tổng số thu hồi) vượt quá 10 triệu yên, bạn phải đặt 50% của số dư đó dưới dạng tiền bảo đảm phát hành (điều 14, khoản 1, Luật thi hành 6). Do đó, có thể không phù hợp với mục đích gọi vốn của ICO.
Tuy nhiên, những thứ có thể sử dụng trong vòng 6 tháng kể từ ngày phát hành, v.v., đáp ứng một số yêu cầu nhất định, được loại trừ khỏi việc áp dụng Luật thanh toán tiền tệ Nhật Bản một cách ngoại lệ (điều 4, mục 2, Luật thi hành 4, khoản 2).
Ngoài ra, theo Hướng dẫn về nghề kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa[ja] I-1-1, sự khác biệt giữa tài sản mã hóa và phương thức thanh toán trả trước là tài sản mã hóa có thể được sử dụng với người không xác định, trong khi phương thức thanh toán trả trước chỉ có thể được sử dụng với người xác định.
Hình phạt đối với ICO bất hợp pháp
Nếu ICO thuộc loại hình đầu tư tập thể và nằm trong phạm vi áp dụng của Luật Kinh doanh vàng (Japanese Financial Instruments and Exchange Act), nhưng không đăng ký kinh doanh giao dịch sản phẩm tài chính và tiến hành ICO mà không đăng ký, hình phạt sẽ là tù dưới 5 năm hoặc phạt dưới 5 triệu yên, hoặc cả hai (Điều 197-2 của Luật Kinh doanh vàng).
Ngoài ra, nếu vi phạm Luật thanh toán tiền tệ (Japanese Payment Services Act) bằng cách không đăng ký kinh doanh trao đổi tài sản mã hóa và tiến hành các hành vi bị quản lý mà không đăng ký, hoặc phát hành phương tiện thanh toán trả trước mà không thực hiện nghĩa vụ gửi tiền, hình phạt sẽ là tù dưới 3 năm hoặc phạt dưới 3 triệu yên, hoặc cả hai (Điều 107 của Luật thanh toán tiền tệ).
Thêm vào đó, tùy thuộc vào vụ việc, có khả năng bị truy cứu trách nhiệm về tội lừa đảo, vi phạm Luật đầu tư, vi phạm Luật giao dịch thương mại cụ thể, v.v., và hình phạt sẽ rất nặng nề.
Cách thực hiện ICO một cách hợp pháp
Để thực hiện ICO, bạn cần tuân thủ các quy định pháp luật. Ngoài việc sử dụng bên thứ ba đã đăng ký hoạt động trao đổi tài sản mã hóa, phương pháp duy nhất để thực hiện ICO chỉ bằng chính công ty của bạn mà không cần tuân thủ Luật Kinh doanh Vàng (Japanese Gold Business Law) hoặc Luật Thanh toán Tiền tệ (Japanese Funds Settlement Law) hiện tại là:
- Phát hành token ICO như một phương tiện thanh toán trả trước, đáp ứng yêu cầu loại trừ của Luật Thanh toán Tiền tệ (đặt thời hạn sử dụng trong vòng 6 tháng kể từ ngày phát hành)
Tuy nhiên, hầu hết các trường hợp thực hiện ICO đều nhằm mục đích gây quỹ cho dự án mới sắp triển khai, do đó, thời hạn sử dụng 6 tháng có thể khiến token trở nên vô giá trị đối với người mua.
Dĩ nhiên, việc đăng ký hoạt động kinh doanh sản phẩm tài chính hoặc hoạt động trao đổi tài sản mã hóa và thực hiện ICO một cách hợp pháp cũng là một lựa chọn, nhưng cả hai đều có yêu cầu đăng ký khắt khe, và không thực tế cho các doanh nghiệp vừa và nhỏ đáp ứng những yêu cầu này.
Ngoài ra, việc phát hành phương tiện thanh toán trả trước không đáp ứng yêu cầu loại trừ cũng có thể được xem xét, nhưng như đã nói ở trên, có thể phải đối mặt với nghĩa vụ đăng ký, thông báo, đặt tiền bảo đảm phát hành, v.v., điều này có thể không phù hợp với mục đích gây quỹ của ICO.
Do đó, ngoại trừ việc sử dụng bên thứ ba đã đăng ký hoạt động trao đổi tài sản mã hóa, có thể nói rằng không có cách nào để thực hiện ICO một cách hợp pháp và hiệu quả.
Tóm tắt: Khi tiến hành ICO, hãy thảo luận với luật sư
Như đã nêu trên, ICO đã từng được chú ý như một phương thức thu hút vốn đơn giản và nhanh chóng, nhưng hiện nay đã trở thành đối tượng của các quy định rộng rãi do các sửa đổi pháp luật. Hơn nữa, không thể thảo luận về ICO một cách tổng quát, mà mối quan hệ áp dụng pháp luật cũng phức tạp tùy thuộc vào nội dung của các token ICO được phát hành.
Do đó, khi bạn xem xét việc thực hiện ICO, chúng tôi khuyên bạn nên thảo luận với một luật sư chuyên về tiền mã hóa và quy định tài chính.
Giới thiệu về các biện pháp của văn phòng luật sư của chúng tôi
Văn phòng luật sư Monolis, đặc biệt là trong lĩnh vực IT và pháp luật, là một văn phòng luật sư có chuyên môn cao về cả hai mặt. Văn phòng luật sư của chúng tôi cung cấp hỗ trợ toàn diện cho doanh nghiệp liên quan đến tài sản mã hóa và blockchain. Chi tiết được mô tả trong bài viết dưới đây.
Category: IT
