¿Qué es el contrato de inversión necesario para invertir en una empresa emergente? Explicación de la cláusula de distribución preferencial

En Japón, cada vez nacen más startups y empresas emergentes. Al iniciar un negocio, existen diversas formas de financiación, desde el uso de fondos propios hasta la recaudación de capital de inversores y capitalistas de riesgo. Pero, ¿qué es exactamente un contrato de inversión que se firma entre los inversores y la empresa?

Para los inversores, es crucial minimizar los riesgos asociados con la inversión. En este sentido, la ‘cláusula de distribución preferencial’ en un contrato de inversión es un elemento importante para la reducción de riesgos.

Por lo tanto, en esta ocasión, explicaremos de manera sencilla la ‘cláusula de distribución preferencial’ en un contrato de inversión.

¿Qué es un contrato de inversión?

Un contrato de inversión se celebra cuando inversores como los de capital de riesgo invierten en startups o empresas emergentes, aunque no está específicamente estipulado por la ley.

Sin embargo, dado que las empresas emergentes con una gestión inestable pueden enfrentar riesgos como la caída del precio de las acciones después de la inversión, o incluso la bancarrota en algunos casos, es común que los inversores celebren contratos de inversión para minimizar estos riesgos tanto como sea posible.

Los principales elementos que se definen en un contrato de inversión son los siguientes cuatro:

• Aspectos relacionados con las acciones (tipo, número de acciones, precio de las acciones, condiciones de pago, etc.)
• Aspectos relacionados con las condiciones de inversión
• Aspectos relacionados con la retirada de la inversión
• Aspectos relacionados con la salida (recuperación de la inversión y obtención de beneficios a través de IPOs o M&As)

Las acciones se pueden dividir en dos categorías principales: “acciones comunes” y “acciones preferentes”. Las acciones con derechos de dividendos preferentes, que son el tema de este artículo, también son un tipo de acciones preferentes.

El derecho de dividendo preferente es el derecho a recibir dividendos antes que los accionistas comunes o a recibir dividendos más altos, pero emitir acciones preferentes con derechos de dividendo preferente requiere la celebración de una junta general de accionistas y la aprobación de una modificación de los estatutos, lo que lleva mucho tiempo y es un proceso complicado.

Por lo tanto, un método comúnmente utilizado para establecer derechos de dividendos preferentes de manera más sencilla es estipular una cláusula de dividendos preferentes (cláusula de dividendos preferentes) en el contrato de inversión sin emitir acciones preferentes.

Objetivo de la cláusula de dividendos preferentes en el contrato de inversión

Las startups y empresas emergentes que apuntan a salir a bolsa rara vez distribuyen dividendos a los accionistas incluso cuando generan ganancias, y generalmente utilizan las ganancias para financiar sus operaciones.

Los inversores no están necesariamente esperando dividendos, y a menudo invierten con el objetivo de obtener grandes retornos a través de salidas como las IPOs. Teniendo en cuenta estos puntos, se podría decir que la necesidad de una cláusula de dividendos preferentes no es tan grande.

Entonces, ¿cuál es el propósito de establecer una cláusula de dividendos preferentes en un contrato de inversión?

El propósito varía según el inversor y la empresa que recibe la inversión. El principal objetivo de las startups y empresas emergentes es establecer las siguientes condiciones junto con los derechos de dividendos preferentes para equilibrar la recaudación de fondos y la gestión estable:

• Restricciones en la transferencia de acciones
  Las acciones no pueden ser transferidas sin la aprobación de la empresa, lo que evita que las acciones pasen a terceros no deseados por la empresa.
• Restricciones en los derechos de voto
  Limitar los derechos de voto en la junta general de accionistas permite una gestión autónoma al restringir la participación de los accionistas en la gestión.
• Precio de venta más alto que las acciones comunes
  El número de acciones emitidas en relación con la cantidad de la inversión es menor, lo que puede limitar la disminución de la proporción de acciones en poder del fundador.

Por otro lado, el principal objetivo de los inversores es reducir el riesgo de invertir en startups y empresas emergentes inestables y obtener la mayor cantidad posible de dividendos en el momento de las salidas como las IPOs o las M&As.

En particular, en los fondos de capital de riesgo que realizan negocios de inversión con fondos recaudados de instituciones financieras y empresas, es esencial obtener las condiciones más favorables posibles en el contrato de inversión.

Si desea obtener más información sobre la cláusula de compra de acciones en el contrato de inversión, consulte el siguiente artículo, que se describe en detalle junto con este artículo.

https://monolith.law/corporate/investment-stock-purchase-clause[ja]

Tipos de derechos de dividendos preferentes en contratos de inversión

No existe un formato establecido para determinar los derechos de dividendos preferentes, pero se pueden organizar en cuatro tipos principales.

¿Qué son los tipos participativos y no participativos?

Se distinguen en tipos participativos y no participativos dependiendo de si el accionista con derechos de dividendos preferentes puede recibir dividendos ordinarios después del pago de los dividendos preferentes.

Tipo participativo

Después de pagar el dividendo preferente establecido al accionista con derechos de dividendos preferentes (accionista preferente), si quedan beneficios distribuibles, el accionista preferente puede recibir nuevamente dividendos junto con el accionista con acciones ordinarias (accionista ordinario). Como este tipo tiene muchos beneficios para los inversores, a menudo se elige el tipo participativo.

Tipo no participativo

Después de pagar el dividendo preferente establecido al accionista preferente, aunque queden beneficios distribuibles, el accionista preferente no recibe dividendos.

¿Qué son los tipos acumulativos y no acumulativos?

Se distinguen en tipos acumulativos y no acumulativos dependiendo de si se puede llevar el déficit al próximo año si no se paga la totalidad del dividendo preferente al accionista preferente.

Tipo acumulativo

Si el dividendo para el accionista preferente en un año fiscal específico no alcanza el monto establecido, el monto del déficit se suma al dividendo del próximo año y se acumula. Aunque puede ser una carga para las startups y empresas de riesgo que no implementan dividendos, tiene beneficios para los inversores.

Tipo no acumulativo

Si el dividendo para el accionista preferente en un año fiscal específico no alcanza el monto establecido, el monto del déficit no se lleva al próximo año.

Combinación de “derecho de distribución preferente de los bienes residuales” y “cláusula de liquidación ficticia”

Existe un derecho preferente similar al derecho de dividendos preferentes llamado “derecho de distribución preferente de los bienes residuales”. Aunque a menudo se establece en contratos de inversión en los Estados Unidos, explicaremos brevemente para evitar confusiones con el derecho de distribución preferente.

El derecho de distribución preferente de los bienes residuales es el derecho del accionista preferente de recibir un cierto monto de distribución preferencialmente a los accionistas ordinarios en la distribución de los bienes residuales en el momento de la liquidación de la empresa.

Sin embargo, si la empresa en la que se invirtió es transferida por M&A en lugar de liquidación, el monto pagado al accionista preferente se convierte en un monto proporcional a la cantidad de acciones, independientemente del tipo de acciones, y los inversores que compraron acciones preferentes a un precio alto sufren pérdidas.

Por lo tanto, si se establece una “cláusula de liquidación ficticia” en el contrato entre accionistas que considera la transferencia de la empresa de inversión como una liquidación, el “derecho de distribución preferente de los bienes residuales” mencionado anteriormente se aplica al accionista preferente y el monto de la transferencia se considera como bienes residuales y se distribuye, por lo que se puede recibir una mayor cantidad.

Si desea obtener más información sobre la cláusula de liquidación ficticia en contratos de inversión, consulte el siguiente artículo junto con este artículo.

https://monolith.law/corporate/investment-contract-liquidation-provision[ja]

Ejemplo de cláusula de distribución preferente en contratos de inversión

Presentamos un ejemplo de una cláusula de distribución preferente específica, publicada por la Agencia de Pequeñas y Medianas Empresas de Japón en el texto de su contrato de inversión en acciones.

Artículo 5.7 (Distribución preferente)

1. La compañía emisora, a partir del tercer año después de la fecha de pago de este contrato, realizará una distribución preferente relacionada con las acciones preferentes de tipo A a los inversores una vez por año fiscal, dentro del rango del monto distribuible, de acuerdo con las leyes y las condiciones de emisión de estas acciones.

2. La compañía emisora, a partir del tercer año después de la fecha de pago de este contrato, hará esfuerzos razonables en términos comerciales para asegurar un monto distribuible que permita realizar una distribución del 5% anual a los inversores, de acuerdo con las leyes y las condiciones de emisión de estas acciones.
(Fuente: Agencia de Pequeñas y Medianas Empresas de Japón, Modelo de contrato de inversión, Documento 5: Contrato de suscripción de acciones[ja])

Los puntos clave de esta cláusula son los siguientes:

• Según la Ley de Sociedades japonesa, la compañía emisora no tiene la obligación de distribuir excedentes, pero se le impone la obligación de realizar una distribución preferente a los inversores.
• Según la Ley de Sociedades japonesa, la distribución de excedentes solo puede realizarse dentro del rango del monto distribuible, pero se le impone a la compañía emisora la obligación de hacer esfuerzos para asegurar un monto distribuible.

Además, si se desea aliviar la carga de la compañía emisora, es posible estipular que la distribución preferente se realice solo dentro de un cierto rango que exceda el monto distribuible.

Si se impone a la compañía emisora la obligación de realizar una distribución preferente en lugar de simplemente hacer esfuerzos, es necesario establecer una distinción entre participación/no participación y acumulativo/no acumulativo.

Ejemplo de cláusula en caso de no participación

No se realizará ninguna distribución de excedentes a los accionistas preferentes de tipo A más allá de la distribución preferente.

Ejemplo de cláusula en caso de no acumulativo

Si en un año fiscal la distribución preferente a los accionistas preferentes de tipo A es inferior al 5% anual, el monto insuficiente no se acumulará para los años fiscales siguientes.

Normalmente, esta cláusula se establece en conjunto con las mencionadas anteriormente, como “Restricciones a la transferencia de acciones por parte de los accionistas preferentes” y “Restricciones al derecho de voto de los accionistas preferentes”.

Resumen

En el artículo de muestra, solo se regula respecto a las acciones preferentes de tipo A, pero en el caso de las startups y empresas de riesgo, no es raro emitir nuevas acciones preferentes ya que suelen realizar múltiples rondas de financiación. En estos casos, es necesario establecer el orden de prioridad de los dividendos preferentes en el contrato entre los accionistas preferentes.

Por lo tanto, cuando se emiten acciones preferentes, es necesario considerar varios puntos al crear contratos de inversión y contratos entre accionistas. En lugar de tomar decisiones por su cuenta, recomendamos consultar previamente con un abogado con amplios conocimientos y experiencia.

Presentación de las medidas propuestas por nuestro despacho

El despacho de abogados Monolis es una firma legal con alta especialización en IT, especialmente en aspectos de Internet y derecho. Es común la creación de contratos de inversión cuando se invierte en startups y empresas emergentes. En nuestro despacho, creamos y revisamos contratos para una variedad de casos, desde empresas cotizadas en la Bolsa de Valores de Tokio Prime (TSE Prime) hasta empresas emergentes. Si tiene problemas con los contratos, consulte el siguiente artículo.