Les avantages et les procédures de la succession d'entreprise par le biais des fusions et acquisitions (M&A)

Au Japon, où les petites et moyennes entreprises sont nombreuses, de nombreux opérateurs sont préoccupés par la succession de leurs entreprises. Alors, quelles formes de succession d’entreprise sont reconnues par le droit japonais ? Présentons ces formes tout en mettant en avant leurs avantages et les mesures à prendre sur le plan juridique.

Quand on entend “succession d’entreprise”, on imagine souvent que l’entreprise est transmise aux enfants ou aux membres de la famille de l’entrepreneur. Cependant, il est également possible de transmettre l’entreprise à une tierce personne non membre de la famille. En particulier, dans le cas des hôpitaux (cliniques), il existe une restriction selon laquelle l’entreprise ne peut être transmise qu’à des personnes qualifiées, comme des médecins ou des dentistes. Par conséquent, si les enfants ou les membres de la famille ne possèdent pas ces qualifications, ils n’ont d’autre choix que de transmettre l’entreprise à une tierce personne non membre de la famille.

Lorsqu’une entreprise est transmise à une tierce personne non membre de la famille, de nombreux aspects doivent être pris en compte, tels que la succession des employés et des principaux clients. Dans le cas d’une société par actions, la méthode de transfert des actions est également importante. Commençons par expliquer ce qu’est une “M&A”.

La différence entre M&A et la succession d’entreprise

Tout d’abord, M&A et la transmission d’entreprise sont des concepts différents. Nous allons d’abord expliquer la signification de chacun et la relation entre les deux.

Qu’est-ce que la M&A

La M&A, ou Mergers & Acquisitions en anglais, se traduit littéralement par “Fusions et Acquisitions”. En d’autres termes, la M&A désigne le transfert du contrôle d’une entreprise ou d’une entité commerciale à un tiers. Les méthodes de M&A comprennent les procédures de restructuration organisationnelle définies par le droit des sociétés, telles que les procédures de fusion, ainsi que le transfert d’actions ou le transfert d’entreprise effectué par des contrats individuels entre vendeurs et acheteurs.

La fusion en tant que restructuration organisationnelle nécessite des procédures complexes définies par le droit des sociétés, elle est donc principalement destinée aux grandes entreprises. Pour les petites et moyennes entreprises ou les hôpitaux et autres petites entités commerciales qui effectuent une M&A, il est courant d’utiliser le transfert d’entreprise ou le transfert d’actions.

Qu’est-ce que la succession d’entreprise

En revanche, la succession d’entreprise désigne le transfert d’une entreprise à quelqu’un d’autre que le gestionnaire actuel. La succession d’entreprise n’est pas un terme juridique strictement défini, et il est généralement utilisé pour désigner le transfert de la position de président à un successeur lors de la retraite du gestionnaire.

Par conséquent, la succession d’entreprise n’est pas nécessairement une M&A. La M&A est simplement l’une des méthodes utilisées pour la succession d’entreprise.

Un exemple de succession d’entreprise qui n’est pas une M&A serait un cas où un successeur est nommé directeur général sans transfert d’actions. De plus, lorsqu’une succession d’entreprise est effectuée par testament, elle n’est pas basée sur un contrat et ne constitue donc pas strictement une M&A.

Les avantages de réaliser une succession d’entreprise par le biais d’une fusion-acquisition (M&A)

Récemment, en raison du vieillissement des dirigeants de petites et moyennes entreprises et des hôpitaux, ainsi que du manque de successeurs, la manière dont la succession d’entreprise est gérée attire l’attention. Il y a aussi des entreprises qui sont contraintes de choisir la liquidation faute de succession.

Cependant, dans les cas où l’entreprise a une signification sociale ou traite des technologies de pointe, il est souvent préférable d’envisager de maintenir l’entreprise. Dans ce cas, le dirigeant actuel peut conserver les actions et ne céder que le poste de directeur général au successeur, ou il peut transférer toutes les actions au successeur.

Dans le cas où toutes les actions sont transférées au successeur, comme dans le dernier cas, il est nécessaire de procéder à un “transfert d’actions”. De plus, si aucun successeur n’est trouvé, l’entreprise peut être cédée à un acheteur par le biais d’une fusion-acquisition (M&A), grâce à l’introduction d’une société de courtage en M&A ou d’une banque.

Les avantages pour le vendeur de vendre son entreprise par le biais d’une M&A sont les suivants :

• Résolution du problème de succession
• Maintien de l’emploi des employés
• Possibilité de réaliser un profit de vente

Si vous vendez votre entreprise à un autre opérateur par le biais d’une M&A, il n’est pas nécessaire de sélectionner et de former un successeur. Pour les fondateurs qui ont créé leur entreprise à partir de zéro, il n’est pas rare de se sentir incapable de trouver un successeur qui dépasse leurs propres capacités. De plus, il peut arriver que les enfants refusent de prendre la relève de l’entreprise.

Même si vous n’avez pas de successeur mais que vous souhaitez maintenir votre entreprise, vous pouvez résoudre ce problème en vendant votre entreprise à un autre opérateur.

De plus, en maintenant l’entreprise par le biais d’une M&A, il y a une plus grande chance que l’emploi des employés soit protégé. Cependant, la question de savoir si l’emploi des employés est entièrement protégé dépend également de la méthode de M&A adoptée. Nous expliquerons plus en détail cet aspect de la gestion du travail plus tard.

En outre, un autre avantage est que si vous transférez vos actions à un tiers acheteur par le biais d’une M&A, le dirigeant qui était actionnaire peut recevoir le prix de transfert des actions.

Mesures juridiques à prendre lors de la réalisation d’une succession d’entreprise par M&A

La réalisation d’une succession d’entreprise par M&A présente de nombreux avantages, tels que la résolution du manque de successeurs. Par conséquent, on s’attend à ce que cette tendance continue à augmenter à l’avenir. Dans ce contexte, nous expliquerons ci-dessous les points à surveiller sur le plan juridique lors de la réalisation d’une succession d’entreprise par M&A.

Transmission des actions

Il est courant d’utiliser la méthode de transfert d’actions lorsqu’une entreprise est entièrement transférée à un tiers par le biais d’une fusion et acquisition (M&A). Les actions représentent le contrôle même de l’entreprise, donc en les transférant à un acheteur tiers, l’entreprise est complètement retirée des mains de l’ancien propriétaire et transférée à l’acheteur.

Un problème courant lors du transfert d’actions dans une M&A est le cas où il n’y a pas de registre interne de qui sont les actionnaires. En principe, la loi japonaise sur les sociétés (Japanese Companies Act) oblige à établir un registre des actionnaires, mais il est surprenant de voir combien de petites et moyennes entreprises qui ne prévoient pas d’entrer en bourse ne maintiennent pas correctement ce registre.

Il n’est pas rare que, dans les entreprises familiales ou celles qui existent depuis de nombreuses années, les actions de l’entreprise soient détenues par divers membres de la famille ou des connaissances. Il peut même y avoir des cas où la personne qui a initialement acquis les actions est décédée et une succession a eu lieu.

Lors du transfert d’actions, il est d’abord nécessaire d’identifier “qui” détient “combien” d’actions. Si l’entreprise a transféré des actions à un tiers sans enregistrer qui les a reçues, il sera impossible de réaliser une M&A par transfert d’actions. Dans ce cas, si vous souhaitez procéder à une succession d’entreprise, vous devrez choisir le transfert d’entreprise.

De plus, nous expliquons en détail les avantages et les inconvénients du transfert d’entreprise dans l’article suivant.

https://monolith-law.jp/corporate/business-transfer-company-split[ja]

De plus, même si les actionnaires peuvent être identifiés, s’il y a des personnes autres que le dirigeant qui détiennent des actions, il y a aussi un risque qu’elles ne consentent pas au transfert d’actions. Par conséquent, lors de l’utilisation du transfert d’actions comme méthode de M&A, il est nécessaire de vérifier à l’avance si les actionnaires actuels accepteront le transfert d’actions.

Mesures relatives à la réserve héréditaire

La réserve héréditaire est une certaine proportion de l’héritage dont l’acquisition est garantie par la loi pour certains héritiers légaux. Par exemple, même si un testament stipule que “A hérite de tous les biens de la succession”, les héritiers légaux (à l’exception des frères et sœurs du défunt) peuvent réclamer de l’argent correspondant à la réserve héréditaire en priorité sur le testament.

Ce droit de réclamer de l’argent correspondant à la réserve héréditaire est appelé “demande de montant de violation de la réserve héréditaire”. Il correspond à ce qui était auparavant appelé “demande de réduction de la réserve héréditaire”. Le droit de demander une réduction de la réserve héréditaire a été remplacé par le droit de demander le montant de la violation de la réserve héréditaire en vertu de la loi sur les successions modifiée, qui est entrée en vigueur en juillet 2019 (année 2019 du calendrier grégorien).

La transmission d’une entreprise à certains membres de la famille et la réserve héréditaire sont étroitement liées. Par exemple, supposons qu’un parent qui est le dirigeant d’une entreprise transmette tous les actions de l’entreprise et les biens immobiliers par testament ou donation entre vifs à son fils aîné, qui est le successeur. Même dans ce cas, selon le Code civil japonais, les autres héritiers peuvent exercer leur droit de demander le montant de la violation de la réserve héréditaire contre le fils aîné qui a hérité des biens pour l’entreprise.

Dans le cas de l’ancienne demande de réduction de la réserve héréditaire, l’exercice du droit de réclamation avait pour effet d’obtenir une part commune des biens concernés (actions, biens immobiliers, etc.). Cependant, même si le droit de demander le montant de la violation de la réserve héréditaire est exercé après la réforme de la loi sur les successions, cela n’affecte pas le droit de propriété sur les biens concernés, et il suffit de payer de l’argent correspondant à la réserve héréditaire.

Néanmoins, si le successeur de l’entreprise doit effectuer un paiement substantiel à d’autres héritiers, cela peut constituer un obstacle majeur à la survie de l’entreprise.

Par conséquent, si un dirigeant d’entreprise souhaite transmettre les actions de l’entreprise et les biens immobiliers d’entreprise à un successeur, il est absolument nécessaire de prendre des “mesures relatives à la réserve héréditaire”. Il existe plusieurs méthodes pour prendre des mesures relatives à la réserve héréditaire, mais la plus sûre est de demander aux héritiers légaux qui ont le droit à la réserve héréditaire de renoncer à celle-ci de leur vivant.

La renonciation à la réserve héréditaire de son vivant nécessite une procédure devant le tribunal de la famille. À cette occasion, il sera vérifié si la renonciation est basée sur la véritable intention du titulaire du droit à la réserve héréditaire. Par conséquent, il est important que le parent qui est le dirigeant explique soigneusement la nécessité de renoncer à la réserve héréditaire au titulaire du droit et obtienne son consentement.

De plus, lors de la renonciation à la réserve héréditaire, le tribunal de la famille vérifie également si une compensation correspondant à la réserve héréditaire a été accordée au titulaire du droit. Par conséquent, il sera probablement nécessaire de fournir une certaine compensation financière au titulaire du droit qui renonce, ou de l’aider avec des frais de scolarité ou des frais de mariage, par exemple.

Gestion du personnel

La principale préoccupation lors du choix d’une succession d’entreprise par M&A est sans doute l’emploi des employés. En effet, l’une des raisons pour lesquelles un dirigeant d’entreprise cherche à assurer la succession de son entreprise plutôt que de la fermer est souvent le désir de ne pas priver les employés qui ont servi l’entreprise pendant de nombreuses années de leur emploi.

La manière dont l’emploi des employés est affecté par une M&A dépend de la méthode choisie. Dans le cas d’un transfert d’actions, qui est souvent utilisé dans les M&A de petites et moyennes entreprises, il n’y a pas d’impact sur le contrat de travail. Même si les actionnaires changent, l’entreprise elle-même continue d’exister comme avant.

En revanche, si vous choisissez un transfert d’entreprise, le contrat de travail peut être affecté. Le transfert d’entreprise est une méthode qui consiste à vendre individuellement les activités et les actifs de l’entreprise à une autre entreprise. Par conséquent, il est nécessaire de procéder à des procédures de succession individuelles pour transférer les relations contractuelles à l’entreprise acquéreuse.

Cela n’est pas une exception pour les contrats de travail, et il est nécessaire de renégocier et de conclure un contrat de travail avec l’entreprise acquéreuse pour chaque employé afin qu’il puisse continuer à être employé.

Par conséquent, si vous souhaitez protéger l’emploi des employés en choisissant un transfert d’entreprise, vous devrez négocier pour inclure les éléments suivants dans le contrat de transfert d’entreprise :

• Conclure un nouveau contrat de travail entre l’entreprise acquéreuse et tous les employés de l’entreprise vendeuse
• Ne pas modifier les conditions d’emploi ou le contenu du travail pour le moment après le transfert de l’entreprise

La succession des relations contractuelles

Si vous choisissez de transférer des actions, les relations contractuelles avec vos partenaires commerciaux seront généralement reprises, tout comme les contrats de travail. Cependant, selon le contenu du contrat avec le partenaire commercial, le transfert d’actions peut être stipulé comme une raison de résiliation du contrat. Par conséquent, lors de la procédure appelée due diligence (DD) effectuée avant le transfert d’actions, il est essentiel de vérifier les clauses du contrat avec les principaux partenaires commerciaux dont vous souhaitez maintenir la relation.

En revanche, dans le cas d’un transfert d’entreprise, les relations commerciales avec l’entreprise vendeuse ne sont pas automatiquement reprises. Pour les relations commerciales que vous souhaitez reprendre, en plus de les préciser dans le contrat de transfert d’entreprise entre le vendeur et l’acheteur, il est nécessaire d’obtenir également l’approbation individuelle de chaque partenaire commercial.

Conclusion

Il semble que le nombre de cas où les fusions et acquisitions (M&A) sont choisies pour la succession d’entreprise augmentera de plus en plus à l’avenir. Dans le cas des entreprises informatiques, il est possible de réaliser une M&A comme moyen pour les dirigeants de sortir (EXIT). Nous expliquons en détail l’EXIT par M&A dans l’article ci-dessous.

https://monolith-law.jp/corporate/exit-by-ipo-m-and-a[ja]

Pour réussir une succession d’entreprise, il est important pour les entreprises vendeuses et acheteuses de se préparer suffisamment à l’avance. En particulier, la procédure appelée due diligence (DD), qui est effectuée avant l’accord final sur le transfert, est très importante.

Dans le cadre de la due diligence juridique, qui fait partie de la due diligence, nous examinons en détail si les principales relations commerciales et les contrats de travail peuvent être transférés, et nous vérifions s’il y a un risque de problèmes juridiques liés à la M&A. Les résultats de cette due diligence sont reflétés dans le contrat final.

Il est souvent difficile de mener ces procédures rapidement et avec précision avec seulement le personnel interne. Par conséquent, si vous voulez réaliser une succession d’entreprise avec certitude, vous devrez faire appel à un avocat ayant une riche expérience en droit des sociétés et en M&A.