Qu'est-ce qu'un contrat d'investissement ? La nécessité de conclure des contrats pour les entreprises

Lorsqu’une entreprise en démarrage, par exemple, reçoit des investissements, elle peut les recevoir de connaissances ou de ce qu’on appelle des investisseurs providentiels, mais aussi de capital-risque (VC). Dans ce contexte, si vous recevez un investissement d’une connaissance, il se peut que vous ne concluiez pas de contrat d’investissement en raison de la relation existante.
En revanche, dans le cas d’un investissement provenant d’un VC, il est fort probable qu’on vous demandera de conclure un contrat d’investissement. Bien que vous entendiez parler de contrats d’investissement lorsque vous recevez des investissements, il y a des aspects qui ne sont pas bien compris, tels que le contenu d’un contrat d’investissement, pourquoi un contrat d’investissement est important, et s’il est nécessaire de conclure un contrat d’investissement. Dans cet article, nous expliquerons l’importance et la nécessité de conclure un contrat d’investissement.

Qu’est-ce qu’un contrat d’investissement ?

Dans le cadre des activités d’une entreprise, divers acteurs entrent en jeu, tels que l’entreprise elle-même, sa direction, les investisseurs, les actionnaires et les partenaires commerciaux de l’entreprise. Un contrat d’investissement est un accord nécessaire pour harmoniser les intérêts de l’entreprise, de sa direction et des investisseurs, et pour éviter les problèmes futurs.

Le contenu d’un contrat d’investissement comprend principalement les éléments suivants :

• Le contenu concernant les questions fondamentales relatives à l’investissement
• Le contenu concernant les conditions préalables à l’investissement
• Le contenu concernant les actions et la gestion de l’entreprise
• Le contenu concernant le retrait de l’investissement
• Le contenu concernant les clauses générales

Contenu sur les questions fondamentales relatives à l’investissement

Généralement, des actions sont émises à l’intention des investisseurs. Autrement dit, les questions fondamentales relatives à l’investissement concernent le processus par lequel un investisseur paie de l’argent à une entreprise, et en retour, l’entreprise émet des actions à l’investisseur.

Par conséquent, les questions fondamentales relatives à l’investissement comprennent des dispositions concernant le type d’actions émises, le nombre d’actions émises, le prix des actions (cours de l’action), et le montant total que l’investisseur doit payer.

Contenu sur les conditions préalables à l’investissement

Les investisseurs prennent des risques qui pourraient potentiellement entraîner des pertes lorsqu’ils investissent. Il est assez difficile de réduire ce risque à zéro, mais si vous pouvez obtenir des informations appropriées sur l’entreprise, il est possible de réduire le risque. Par conséquent, il est courant de stipuler des clauses concernant les conditions préalables à la décision d’investissement de l’investisseur.

Par exemple, il peut être envisagé de stipuler une clause de déclaration et de garantie (Representations and Warranties) dans laquelle l’entreprise déclare et garantit aux investisseurs l’exactitude du contenu des états financiers tels que le bilan (B/S), le compte de résultat (P/L), le tableau des flux de trésorerie (C/F), le tableau des variations des capitaux propres (S/S), etc., que l’entreprise a divulgués aux investisseurs.

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De plus, il peut être envisagé de stipuler des clauses concernant les conditions préalables à la décision d’investissement de l’investisseur, telles que des clauses confirmant qu’aucun événement ultérieur n’est survenu après que l’entreprise a divulgué des informations aux investisseurs, et des clauses stipulant que l’entreprise soumettra des documents importants pour l’investissement de l’investisseur, tels que les procès-verbaux de l’assemblée générale des actionnaires, à l’investisseur.

Contenu relatif aux actions

Il ne faut pas généraliser le terme “actions”. Leur contenu n’est pas nécessairement identique et peut varier selon les aspects suivants :

• Contenu relatif à la distribution des bénéfices excédentaires
• Contenu relatif à la distribution des actifs résiduels
• Contenu relatif à l’exercice du droit de vote lors de l’assemblée générale des actionnaires
• Contenu relatif au transfert d’actions
• Contenu relatif à la demande d’acquisition d’actions par les actionnaires à l’entreprise
• Contenu relatif à la possibilité pour l’entreprise d’acquérir des actions auprès des actionnaires en cas de survenance de certaines circonstances
• Contenu relatif à la possibilité pour l’entreprise d’acquérir la totalité des actions par résolution de l’assemblée générale des actionnaires
• Contenu relatif à la nécessité d’une résolution de l’assemblée générale des actionnaires de type particulier
• Contenu relatif à la nomination des directeurs et des auditeurs lors de l’assemblée générale des actionnaires de type particulier

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Les investisseurs souhaitent acquérir des actions dans les meilleures conditions possibles. Cependant, du point de vue de l’entreprise, il est préférable d’éviter d’émettre des actions qui donneraient le contrôle de l’entreprise aux investisseurs. Par conséquent, il est nécessaire de bien définir le contenu relatif aux actions dans le contrat d’investissement.

Contenu relatif à la gestion d’une entreprise

De nombreux investisseurs qui investissent dans des entreprises bien gérées, comme les sociétés cotées, ne s’intéressent pas particulièrement à la gestion de l’entreprise. Cependant, dans le cas des startups, où la gestion n’est pas nécessairement solide, il est possible que les investisseurs s’impliquent dans la gestion de l’entreprise.

Par conséquent, les termes relatifs à la gestion de l’entreprise peuvent être stipulés dans le contenu du contrat d’investissement. Par exemple, lorsqu’un VC investit, il peut être prévu que les directeurs du VC soient autorisés à devenir directeurs de l’entreprise qui reçoit l’investissement, ou que le VC soit autorisé à participer en tant qu’observateur au conseil d’administration de l’entreprise qui reçoit l’investissement.

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De plus, il est possible que des clauses soient stipulées pour exiger l’approbation ou le consentement de l’investisseur lorsque l’entreprise prend une décision, ou pour exiger que l’entreprise informe l’investisseur de certaines questions relatives à la gestion de l’entreprise.

Contenu relatif au retrait de l’investissement

Dans le contenu d’un contrat d’investissement, diverses clauses sont stipulées comme mentionné ci-dessus, mais il est également possible que les parties commettent des actes contraires au contrat d’investissement. Par conséquent, il peut y avoir des clauses concernant le retrait de l’investissement par l’investisseur en cas de violation du contrat d’investissement.

Par exemple, il peut arriver qu’une entreprise commette un acte contraire au contrat d’investissement et que l’investisseur se retire de l’investissement. Dans ce cas, l’investisseur peut envisager de vendre les actions qu’il a souscrites à l’entreprise qui a émis les actions ou à l’individu représentant l’entreprise, et de se retirer de l’investissement.

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Contenu relatif aux clauses générales

Un investisseur ne peut pas décider d’investir sans aucune information. Par conséquent, il est prévu que certaines informations soient fournies par l’entreprise à l’investisseur. Cependant, pour éviter que l’investisseur ne divulgue ces informations à des tiers, il est courant que des clauses relatives à la confidentialité soient stipulées dans le contrat d’investissement.

De plus, il est envisageable que des clauses soient stipulées concernant la durée de vie du contrat d’investissement, les consultations entre l’entreprise et l’investisseur, et des dispositions juridictionnelles en cas de litige entre l’entreprise et l’investisseur.

L’importance de la conclusion d’un contrat d’investissement

Comme nous l’avons expliqué ci-dessus, la conclusion d’un contrat d’investissement n’est pas une procédure requise par le droit des sociétés japonais (Japanese Company Law), et une entreprise peut émettre des actions sans conclure un contrat d’investissement. Cependant, il est important de conclure un contrat d’investissement pour les raisons suivantes.

L’absence de contrat est très désavantageuse pour l’entreprise qui reçoit l’investissement

Premièrement, si aucun contrat n’existe concernant l’investissement, cela crée une situation avantageuse pour l’investisseur, pas pour l’entreprise qui reçoit l’investissement. Cela peut être difficile à comprendre pour les start-ups qui reçoivent un investissement pour la première fois, donc nous allons expliquer cela en détail.

Si seul le phénomène “l’investisseur a transféré de l’argent à l’entreprise” existe, et que l’investisseur décide par la suite qu’il ne devrait pas investir dans cette entreprise, l’entreprise se retrouve dans une position désavantageuse. Si seul le phénomène “l’investisseur a transféré de l’argent à l’entreprise” existe, il n’est pas clair si cet argent est :

1. Un investissement en capital
2. Un dépôt transféré à l’avance pour l’investissement
3. Un montant transféré sous forme de prêt, sans aucune raison légale

Par conséquent, l’investisseur peut prétendre que “l’argent précédemment transféré était un dépôt” et demander un remboursement à l’entreprise. D’autre part, si l’investisseur décide qu’il devrait investir, il peut demander à l’entreprise de conclure un contrat d’investissement, car le contrat n’a pas encore été conclu. Par conséquent, si “l’argent a été transféré mais qu’aucun contrat n’existe”, l’investisseur a le choix entre :

• Demander un remboursement s’il pense que l’investissement a échoué
• Demander la conclusion d’un contrat d’investissement s’il pense que l’investissement a réussi

C’est une situation très “désavantageuse” pour l’entreprise qui reçoit l’investissement.

Si aucun contrat n’est conclu, il n’est pas confirmé que c’est un “capital”

En d’autres termes, conclure un contrat d’investissement est un acte qui confirme que “l’argent reçu n’est pas un dépôt ou un prêt, mais un investissement, et c’est du capital” du point de vue de l’entreprise.

De plus, en particulier pour les start-ups en phase de démarrage, une fois que l’argent a été reçu de l’investisseur, il sera probablement rapidement utilisé pour des investissements commerciaux. Par conséquent, même si un remboursement est demandé par la suite, l’argent peut ne plus être sur le compte, ce qui n’est pas rare. Dans ce cas, les options ci-dessus deviennent encore plus désavantageuses pour l’entreprise. L’investisseur a le choix entre :

• Demander un remboursement s’il pense que l’investissement a échoué
• Demander la conclusion d’un contrat d’investissement s’il pense que l’investissement a réussi. Cependant, si l’entreprise n’a plus d’argent sur son compte, elle n’a plus le choix de refuser de conclure un contrat parce que les conditions de l’investissement sont défavorables. Même si les conditions sont défavorables, l’entreprise doit accepter de conclure le contrat. En tant qu’investisseur, il peut imposer des conditions qui lui sont favorables

C’est pourquoi il est extrêmement désavantageux pour l’entreprise d’avoir reçu un investissement mais de ne pas avoir de contrat.

Contrat d’investissement et contrat de souscription intégrale

Cependant, en principe, il ne peut pas y avoir de situation où “un investissement a été reçu de l’investisseur, mais finalement, il n’y a aucun contrat à ce sujet”.

Lorsqu’une entreprise émet de nouvelles actions, elle doit enregistrer les modifications à son siège social dans les deux semaines suivant la prise d’effet (Article 915, paragraphe 1, et Article 911, paragraphe 3, de la loi sur les sociétés japonaises), et lors de la demande d’enregistrement, elle doit joindre un “contrat de souscription intégrale”. Par conséquent, il est nécessaire de conclure un contrat d’investissement et de clarifier le contenu de l’investissement.

Cependant, en réalité, le contrat de souscription intégrale est souvent établi après l’exécution de l’investissement, pour l’enregistrement. Par conséquent, le processus est généralement le suivant :

1. Conclusion du contrat d’investissement
2. Transfert d’argent
3. Conclusion du contrat de souscription intégrale

Et entre les étapes 2 et 3, il y a un vide où “l’argent a été transféré mais aucun contrat n’existe”.

Nécessité de conclure un contrat d’investissement

Il est essentiel de conclure un contrat d’investissement pour diverses raisons. Dans le cas où un VC est l’investisseur, il est rare qu’une situation se produise où un contrat d’investissement n’est pas conclu. Cependant, dans les relations proches, comme avec des connaissances, il est possible que la conclusion d’un contrat d’investissement soit négligée.

Même s’il existe une relation personnelle, il faut envisager que cette relation puisse se détériorer. Par conséquent, il est recommandé de conclure un contrat d’investissement dans tous les cas.

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Résumé

Nous avons expliqué ci-dessus l’importance et la nécessité de conclure un contrat d’investissement. L’investissement implique le mouvement d’une somme d’argent non négligeable, il est donc essentiel d’examiner attentivement le contenu du contrat d’investissement et de le conclure. De plus, un contrat d’investissement n’est pas un contrat simple comme un contrat de vente ou de location, donc assurez-vous de le faire rédiger par un avocat spécialisé ou de recevoir une vérification juridique par un avocat.