ICO에 대한 법적 규제와 합법적으로 진행하는 방법은 무엇인가?

ICO란 Initial Coin Offering의 약자로, 일반적으로 기업이 대중으로부터 암호화폐(가상화폐)를 조달하고, 그 대가로 전자 토큰을 신규 발행하는 행위를 말합니다.

ICO는 2017년 5월경, 암호화폐의 가격 급등에 따라 자금 조달 수단으로 폭발적으로 증가하였습니다. 당시에는 ICO를 명확하게 규제하는 법률이 없었기 때문에, 주식의 신규 공개(IPO)에 의한 자금 조달에 비해 간단하고 빠르게 대규모 자금 조달이 가능한 점에서, 일본에서도 주목받았습니다.

그러나, 사기적인 사례도 종종 보였기 때문에, 중국을 비롯한 세계 각국에서 ICO에 대한 규제 움직임이 강화되었고, 일본에서도, ‘일본의 금융상품거래법’ 개정으로, 2019년(레이와 첫 해)에 ICO를 규제하는 것이 명확해졌습니다.

그렇다면, ICO에 대한 법적 규제가 명확해진 현재, ICO를 실시하기 위해서는 어떻게 해야 할까요? 이 글에서는 ICO에 대한 법적 규제의 개요와 함께, 합법적으로 ICO를 실시하는 방법에 대해 설명하겠습니다.

ICO란 무엇인가

ICO란, 앞서 언급한 바와 같이, 기업이 일반인으로부터 암호화폐(가상화폐)를 모집하기 위해, 전자적 토큰을 새롭게 발행하는 행위를 말합니다.

일반적으로, 주식 등 법률상에 열거된 ‘유가증권’을 이용한 자금 조달에 대해서는, 일본의 ‘금융상품거래법'(이하 ‘금상법’)의 규제가 적용됩니다. 그러나, ICO 토큰은 발행자가 그 내용을 자유롭게 정할 수 있기 때문에, 어떤 유가증권에 해당하는지(또는 아예 유가증권에 해당하지 않는지)가 법률상 명확하지 않다는 특징이 있습니다.

따라서, 먼저 ICO 토큰의 내용에 따라 사실상의 분류를 한 후, 각 분류에 대해 어떤 법규제가 관련되는지에 대한 관점에서, 아래에 설명하겠습니다.

ICO 토큰의 분류

일본 금융청의 보고서[ja]에 따르면, ICO 토큰의 내용은 다음의 3가지로 분류됩니다.

그럼, 위의 분류를 전제로, 법규제의 적용 관계를 고려해 보겠습니다.

ICO에 대한 법규제의 전체적인 틀

ICO에 적용될 가능성이 있는 법률로는 주로 ‘일본 금융상품거래법’과 ‘일본 자금결제법’이 고려됩니다.

‘일본 금융상품거래법’과 ‘일본 자금결제법’의 적용을 구분하는 대략적인 관점은 ‘투자성이 있는가 없는가’입니다.

관련 기사: 암호화폐에 관한 규제란? ‘일본 자금결제법’과 ‘일본 금융상품거래법’의 관계를 설명[ja]

ICO와 일본 금융상품거래법(Japanese Financial Instruments and Exchange Act)

일본 금융상품거래법은 투자성이 있는 금융상품을 ‘유가증권’으로서 명시적으로 열거하고 있습니다. 주식이나 회사채 등이 대표적인 예입니다. 일본 금융상품거래법의 적용 대상이 되는 경우, 유가증권의 종류에 따라, 그 발행이나 매매 등 일정한 행위에 대해 투자자 보호를 위한 정보 공개나 업무 규제 등 다양한 규제가 적용됩니다.

또한, 일본 금융상품거래법은 명시적으로 열거되지 않았지만 투자성이 있는 새로운 금융상품에 대해서도 대응하기 위해, 유가증권을 포괄적으로 정의하는 규정으로서 제2조 제2항 제5호를 두고 있으며, 이에 해당하는 유가증권을 일반적으로 ‘집단투자스키마지분’이라고 합니다.

앞서 언급한 바와 같이, ICO 토큰은 유가증권으로서 명시적으로 열거되어 있는 것은 아닙니다. 따라서, ICO가 일본 금융상품거래법의 적용 대상이 되는지 여부는 해당 ICO 토큰의 내용에 따라, 집단투자스키마지분에 해당하는지 여부를 개별적으로 판단해야 합니다.

집단투자스키마지분에 해당하는 경우

집단투자스키마지분의 요건은 다음과 같습니다.

단, 위의 요건을 충족하는 한, 어떠한 법적 형태(조합이나 사원권 등)이든 집단투자스키마지분에 해당합니다.

또한, 위의 요건 1의 ‘금전’에는 암호화폐가 포함된다는 것(제2조의 2)이 2019년(레이와 첫 해) 개정을 통해 명시화되었으며, 이에 따라 암호화폐를 출자하는 행위도 일본 금융상품거래법의 적용 대상이 되는 것이 명확화되었습니다.

앞서 언급한 ICO의 종류에 따르면, 투자형 ICO 토큰은 기본적으로 집단투자스키마지분에 해당하며, 일본 금융상품거래법의 적용 대상이 되는 것이 명확해졌다는 것입니다.

반면에, ‘기타 권리형’이나 ‘무권리형’의 ICO 토큰은 출자 대상 사업에서의 수익 배당이나 재산 분배를 요구할 수 있는 권리를 가진 것이 아니므로(위의 요건 3을 충족하지 않음), 일본 금융상품거래법의 적용 대상이 아닙니다. 따라서, ‘기타 권리형’이나 ‘무권리형’에 대해서는, 자금결제법(Japanese Funds Settlement Act)의 적용 대상인지를 별도로 검토할 여지가 있습니다.

ICO와 자금결제법

자금결제법은 투자성이 없는 결제 수단에 대해 ‘암호화폐’ 또는 ‘선불 결제 수단’ 등의 유형에 따라 다양한 규제를 부과하고 있습니다.

따라서, ‘기타 권리형’ 또는 ‘무권리형’의 ICO 토큰에 대해 자금결제법의 적용 여부는 해당 토큰이 ‘암호화폐’ 또는 ‘선불 결제 수단’에 해당하는지를 개별적으로 판단해야 합니다.

‘암호화폐’에 해당하는 경우

법률상, ‘암호화폐'(제2조 제5항 제1호: 1호 암호화폐)는 다음의 요건을 충족하는 것을 말합니다.

1. 불특정의 사람에게 물품의 구매나 서비스 제공에 대한 대가의 변제에 사용할 수 있으며, 불특정의 사람을 상대로 법정통화와 상호 교환할 수 있는 것
2. 전자적으로 기록되고 이전할 수 있는 것
3. 법정통화 또는 통화 건설 자산이 아닌 것
4. 금융상품거래법 제2조 제3항에 규정된 ‘전자기록이전권리’를 표시하는 것이 아닌 것

요건 4의 ‘전자기록이전권리’란, 간단히 말해, “전자적으로 기록·이전 가능한 집단투자스키마 지분”입니다. 이처럼, 법률상의 ‘암호화폐’는 투자 대상이 되는 금융상품과는 명확하게 구분되어 결제 수단으로서 규율되고 있습니다.

또한, 위의 2~4의 요건을 충족하고, 불특정의 사람과 상호 교환 가능한 재산적 가치도 암호화폐(제2조 제5항 제2호: 2호 암호화폐)에 해당합니다.

관련 기사: 암호화폐(가상통화)란? 법률상의 정의와 전자머니 등과의 차이를 설명[ja]

암호화폐에 해당하는 경우, ‘암호화폐 교환업’의 등록을 받지 않으면, 다음의 행위를 업으로서 할 수 없습니다(제63조의2).

암호화폐 교환업은 암호화폐의 발행 자체를 규제 대상으로 하지 않지만, ICO 토큰이 암호화폐에 해당하는 경우, 해당 ICO 토큰을 발행하고, 그 대가로 암호화폐를 조달하는 것이 ‘다른 암호화폐와의 교환’에 해당하므로, 암호화폐 교환업의 등록이 필요하게 됩니다.

관련 기사: 커스터디 업무란? 암호화폐 교환업자에 대한 규제에 대해 설명[ja]

‘선불 결제 수단’에 해당하는 경우

‘선불 결제 수단'(제3조 제1항)은 다음의 요건을 충족하는 것을 말합니다.

1. 금액·수량 등의 재산적 가치가 기재·기록되어 있는 것
2. 금액·수량 등에 따른 대가를 얻어 발행되는 증권 등 또는 번호 등인 것
3. 특정한 사람에게 대가의 변제에 사용할 수 있는 것

선불 결제 수단에 해당하는 경우, ‘자가형’이나 ‘제3자형’에 따라, 발행자에게 등록이나 신고, 발행 보증금의 공탁 등의 의무가 부과됩니다.

발행 보증금의 공탁 의무는 기준일에 있는 미사용 잔액(총 발행액=총 회수액)이 1천만 엔을 초과한 경우, 해당 잔액의 50%에 해당하는 현금을 발행 보증금으로 공탁해야 한다(법 제14조 제1항, 시행령 제6조)는 것으로, 자금 조달이라는 ICO의 목적에 본래 부합하지 않을 가능성이 있습니다.

그러나, 발행일로부터 6개월 이내에만 사용할 수 있는 것 등, 일정한 요건을 충족한 것에 대해서는 예외적으로 자금결제법의 적용 제외가 되어 있습니다(법 제4조 제2호, 시행령 제4조 제2항).

또한, 암호화폐 교환업 가이드라인[ja]Ⅰ-1-1에 따르면, 암호화폐와 선불 결제 수단은, 불특정의 사람에게 사용할 수 있는 것이 암호화폐, 특정한 사람에게만 사용할 수 있는 것이 선불 결제 수단, 이라는 점에서 차이가 있습니다.

불법 ICO에 대한 처벌

ICO가 집단 투자 스키마에 해당하고, 일본의 ‘금융상품거래법'(금상법)의 적용 대상임에도 불구하고 금융상품거래업의 등록을 받지 않고 무등록으로 ICO를 진행한 경우, 5년 이하의 징역 또는 500만 엔 이하의 벌금, 또는 이 둘을 병과하는 처벌이 예정되어 있습니다(금상법 제197조의2).

또한, 일본의 ‘자금결제법’을 위반하여 암호화폐 거래업의 등록을 받지 않고 규제 대상의 행위를 한 경우나, 예치 의무 등을 이행하지 않고 선불 결제 수단을 발행한 경우에는, 3년 이하의 징역 또는 300만 엔 이하의 벌금, 또는 이 둘을 병과하는 처벌이 예정되어 있습니다(자금결제법 제107조).

더욱이, 사건에 따라서는 이 외에도 사기죄, ‘출자법’ 위반, ‘특정상거래법’ 위반 등으로 문제되는 가능성도 높으며, 매우 무거운 처벌이 될 수 있습니다.

합법적으로 ICO를 진행하는 방법

ICO를 진행하려면 다양한 법률 규정을 준수해야 합니다. 암호화폐 거래 사업자 등록을 받은 제3자를 이용하여 진행하는 것 외에는, 일본의 ‘금융상품거래법(Japanese Financial Instruments and Exchange Act)’이나 ‘자금결제법(Japanese Funds Settlement Act)’의 적용을 전혀 받지 않고 자체적으로 ICO를 진행하는 방법은 현재로서는 다음의 하나밖에 없습니다.

• ‘자금결제법’의 적용 제외 요건을 충족시키는 (발행일로부터 6개월 이내의 사용 기한을 설정하는) 선불 결제 수단으로서 ICO 토큰을 발행하는 것

그러나, ICO를 진행하는 것은 대부분 새로운 프로젝트를 진행하기 위한 자금 조달이 목적이라고 생각될 때, 6개월이라는 사용 기한은 구매자에게 해당 토큰을 가치 없는 것으로 만들어 버릴 것입니다.

물론, ‘금융상품거래업(Japanese Financial Instruments and Exchange Business)’이나 ‘암호화폐 거래업(Japanese Cryptocurrency Exchange Business)’의 등록을 받고, 정면으로 합법적으로 ICO를 진행하는 방법도 고려될 수 있지만, 어느 쪽이든 등록 요건이 엄격하여 중소기업이 이러한 요건을 충족시키는 것은 현실적이지 않습니다.

또한, 적용 제외 요건을 충족시키지 않는 선불 결제 수단을 발행하는 것도 고려될 수 있지만, 앞서 언급한 바와 같이, 등록이나 신고, 발행 보증금의 공탁 의무 등이 부과될 가능성이 있으며, 이는 ICO의 목적인 자금 조달에 본래 부합하지 않을 위험이 있습니다.

따라서, 암호화폐 거래 사업자 등록을 받은 제3자를 이용하는 것 외에는, 합법적이면서도 효과적으로 ICO를 진행하는 방법은 없다고 할 수 있습니다.

요약: ICO를 진행할 경우 변호사와 상담하시기 바랍니다

앞서 설명한 바와 같이, ICO는 전통적으로 간편하고 빠른 자금 조달 수단으로 주목받았지만, 법률 개정 등으로 인해 광범위하게 규제의 대상이 되었습니다. 또한, ICO를 일괄적으로 논의하는 것은 불가능하며, 발행되는 ICO 토큰의 내용에 따라 법률의 적용 관계도 복잡합니다.

따라서, ICO의 실시를 고려하시는 경우, 암호화폐와 금융 규제에 대해 잘 아는 전문 변호사와 상담하는 것을 권장드립니다.

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