「NFT의 랜덤형 판매에 관한 가이드라인」이란? 도박죄에 해당하지 않는 유형을 설명

최근 몇 년 동안, 주로 유럽과 미국을 중심으로 NFT 비즈니스가 급속도로 발전하고 있습니다. NFT(Non-Fungible Tokens, 비대체성 토큰)의 거래 금액은 2021년(헤이세이 33년)에는 전년 대비 215배로 증가하며 NFT 시장은 급격히 확대되었습니다.

그 중에서도 NFT를 이용한 랜덤형 판매 서비스가 활발하게 이루어지고 있습니다. 그러나 국내에서는 관련 법률이 미비하여 많은 스타트업들에게 장애가 되고 있었습니다. 이 문제를 해결하기 위해, 2022년 10월 12일에 NFT 관련 5개 단체(BCCC, JCBI, JCBA, JBA, C-SEP)는 ‘NFT의 랜덤형 판매 서비스에 관한 가이드라인[ja]‘을 마련하였습니다.

본 글에서는 이 가이드라인에서 도박에 해당하지 않는다고 판단되는 유형을 제시하고, 소비자 보호 관점에서 사업자가 주의해야 할 점을 설명하겠습니다.

NFT란 무엇인가

메타버스 등의 Web3.0은 블록체인 기술(분산형장부기술)을 중심으로, 인터넷에서 이루어지는 다양한 활동을 기존의 중앙집중형 플랫폼에서 개인으로 이전·분산시키며, ‘분산 관리’, ‘가치 증명’, ‘투명성’을 특징으로 하는 새로운 세계를 형성하고 있습니다.

NFT란 ‘Non-Fungible Token’의 약자로, 일본어로는 ‘비대체성 토큰’으로 번역되고 있습니다. 여기서 말하는 ‘토큰’은 블록체인 기술을 이용해 발행된 전자적인 증권을 가리킵니다.

NFT에서는 블록체인 기술을 이용함으로써 디지털 작품 등의 모방이나 복사를 어렵게 만들고 있습니다. 최근에는 NFT의 등장으로 디지털 자산의 진정성이나 거래 이력을 명확히 할 수 있게 되어, 블록체인이 감정서와 같은 역할을 하고 있습니다. 즉, 물질화할 수 없는 디지털 데이터에 희소 가치를 부여할 수 있게 된 것입니다.

따라서, NFT는 유일무이한 암호화폐나 디지털 아트 작품, 현실 세계의 자산 등의 소유자를 나타내게 되었습니다. 엄밀히 말하면, 가상 공간의 암호화폐에는 ‘소유권’이라는 개념이 없으므로, ‘보유’라는 개념을 사용하게 됩니다.

NFT는 블록체인의 지갑에서 관리되는 비밀 키를 알고 있는 사람만이 거래할 수 있는 구조이므로, 독점하는 것이 가능합니다. 그리고 블록체인 위에 보유자 정보·거래 이력이 기록되므로, 다른 사람에게 권리를 이전하거나, 즉 양도를 할 수 있습니다.

관련 기사: NFT에는 어떤 법적 규제가 있는지 변호사가 설명[ja]

NFT 랜덤 판매의 4가지 유형

NFT 랜덤 판매란, 제공되는 NFT가 무작위로 결정되는 NFT 판매 방식을 말합니다. 가이드라인에서는 랜덤 판매를 다음의 4가지 유형으로 분류하고 있습니다.

1. 가챠 판매

동전을 넣고 회전식 레버를 돌리면 캡슐에 들어있는 장난감이 나오는 가챠처럼, 판매 회사가 준비한 여러 NFT 중에서 무작위로 하나의 NFT가 선택되어, 위탁자에 의한 구매 대가 지불 후에, 획득한 NFT의 내용이 확인되는 판매 방식입니다.

2. 패키지 판매

여러 NFT를 무작위로 조합하여 내용을 알 수 없는 패키지를 만들고, 위탁자에 의한 구매 대가 지불 후에, 제공된 NFT의 내용이 확인되는 판매 형식입니다.

3. 리빌 판매

여러 개의 같은 그림 패턴의 NFT가 제시되고, 그 중에서 구매할 NFT를 위탁자가 임의로 선택하고, 구매 대가 지불 후에, NFT의 그림 패턴이 바뀌어 위탁자가 획득한 NFT의 그림 패턴이 확인되는 판매 형식입니다.

4. 랜덤 생성 판매

부품으로 나눈 이미지 데이터를 무작위로 조합하는 프로그램을 사용하여 NFT를 생성하고, 위탁자에 의한 구매 대가 지불 후에, 생성된 NFT의 내용이 확인되는 판매 방식입니다.

출처: 「NFT 랜덤 판매에 관한 가이드라인[ja]」

NFT의 랜덤형 판매는 도박죄에 해당하는가

NFT의 랜덤형 판매에 대해서는, 도박죄에 해당하는 행위로 간주될 위험이 있습니다. 이 장에서는 NFT의 랜덤형 판매가 도박죄에 해당하는지 여부에 대해, 패키지 판매의 경우와 그 외의 경우로 나누어 설명하겠습니다.

도박죄의 요건

형법에서는 도박죄에 대해 다음과 같이 규정하고 있습니다.

제185조(도박)

도박을 한 자는, 50만엔 이하의 벌금 또는 과료에 처한다. 단, 일시적인 즐거움을 위한 물건을 걸었을 때는 이에 해당하지 않는다.

제186조(상습 도박 및 도박장 개설 등 이익 추구)

1 상습적으로 도박을 한 자는, 3년 이하의 징역에 처한다.

2 도박장을 개설하거나, 도박꾼을 모아 이익을 추구한 자는, 3개월 이상 5년 이하의 징역에 처한다.

도박죄의 성립 요건은 다음과 같습니다.

‘도박’이란, 2명 이상의 사람이, ①’우연의 승패’에 의해, ②’재산 또는 재산상의 이익’에 대해, ③’이득과 손실을 다투는 행위’를 의미하며, ‘단, 일시적인 즐거움을 위한 물건을 걸었을 때’는 도박죄가 성립하지 않는다고 해석되고 있습니다.

그러나, 위의 ①~③에 해당하는 경우라도, 법률에서 규정하고 있는 것은 제외됩니다.

①의 ‘우연의 승패’란, 승패가 우연성에 좌우되는, 즉 당사자에게서 확실히 예측할 수 없거나 자유롭게 통제할 수 없는 상태에 의해 승패가 결정되는 것을 말합니다.

②의 ‘재산 또는 재산상의 이익’이란, 금액에 한정되지 않고, 일정한 재산적 가치를 가진 대상 전반을 가리킵니다(금전 외에도, 토지, 차량, 브랜드 상품, 트레이딩 카드 게임 등의 자산이나 서비스 제공 등).

③의 ‘이득과 손실을 다투는’ 것은, 승자가 재산 등을 얻고 패자가 그것을 잃는 상호 이득과 손실의 관계에 있다는 것을 의미하며, 당사자 중 한쪽이 재산을 잃는 경우가 없다면 ‘이득과 손실을 다투는’ 것으로는 간주되지 않습니다(추첨이나 복권 등은 해당하지 않음).

‘단, 일시적인 즐거움을 위한 물건을 걸었을 때’는 도박죄의 성립이 부정됩니다. 이는 처벌할 만한 위법성이 부족한 것에 기초하여, 처벌을 부정하는 취지의 규정입니다.

판례에 따르면, ‘일시적인 즐거움을 위한 물건’이란, 즉시 즐거움을 위해 소비되는 소량의 물건을 의미하며(대심원 쇼와 4년 2월 18일 판결), 예를 들어 식사 등을 걸었을 경우가 전형적입니다. 돈을 걸었을 경우, 금액이 소액이라도 단서의 적용은 없다는 것이 판례의 입장입니다.(최고재판소 쇼와 23년 10월 7일 판결)

NFT의 패키지 판매와 도박죄의 성립 여부

NFT를 랜덤으로 패키지 판매하는 경우, 어떤 NFT를 획득할 수 있는지, 희소성이 있고 고가로 재판매 가능한 NFT를 획득할 수 있는지에 대해서는, ①의 ‘우연’에 좌우되어 구매자 사이에 ‘승패’가 발생하는 것을 부인할 수 없습니다.

이러한 사정으로 인해, NFT의 패키지 판매에, 도박죄의 성립을 지적하는 견해가 보여집니다. 그리고 ③의 재산의 ‘이득과 손실을 다투는’ 관계를 인정하기 위해서는, 한쪽의 획득한 이익이 다른 쪽의 경제적 부담에 기초한 것이며, 구매한 패키지가 판매 가격에 상응하는 가치를 가지고 있지 않은 것이 요건이 됩니다.

이를 전제로 하면, 원칙적으로는 NFT의 패키지 판매는 판매자와 구매자 사이 또는 구매자 간에, 재산의 ‘이득과 손실을 다투는’ 관계는 인정되지 않게 됩니다.

인용 출처: ‘경제산업성｜도박죄를 둘러싼 논점에 대해[ja]‘

NFT의 패키지 판매를 제외한 랜덤형 판매와 도박죄의 성립 여부

다음으로, 4가지 유형 중 패키지 판매를 제외한 랜덤형 판매(가챠 판매, 리빌 판매, 랜덤 생성 판매)에 대해, 도박죄와의 관계를 설명하겠습니다. 일차 유통 시장의 NFT의 판매 가격은, 판매 회사의 재량에 의해 결정됩니다.

패키지 판매를 제외한 랜덤형 판매에서는, 판매 회사는 판매 가격에 상응하는 금액을, 위탁자는 구매 가격에 상응하는 NFT를 획득하게 되므로, 일반적으로는 재산의 ‘이득과 손실을 다투는’ 관계는 발생하지 않는다고 이해됩니다.

그러나, 판매 회사와 위탁자 사이에 재산의 ‘이득과 손실을 다투는’ 관계가 상상될 수 있는 경우에는 도박죄가 성립할 가능성이 있으므로, 비즈니스 모델에 대해서는 신중한 검토가 필요합니다.

NFT의 이차 유통 시장을 병설하는 경우

판매 회사가 NFT의 랜덤형 판매에서, 이차 유통 시장(마켓플레이스)을 병설하는 경우의 도박죄와의 관계에 대해 설명하겠습니다.

일차 유통 시장의 거래는 판매 회사와 위탁자 간의 거래이며, 이차 유통 시장의 거래는 위탁자 간의 거래이므로, 도박죄의 해당성을 검토할 때, 판매 회사와 위탁자와의 관계에 대해 해당 시장을 일체로 보는 것은 타당하지 않습니다.

또한 이차 유통 시장에서의 전매 가격 형성은, 일차 유통 시장에서의 NFT 판매 가격 설정과는 별개의 사정에 기반하여 이루어지는 것입니다. 따라서, 각 시장별로 도박죄의 요건에 해당하지 않는지 검토할 필요가 있습니다.

한편, 판매자가 이차 유통 시장을 병설하고 판매 가격보다 낮은 가격으로 매입에 응하는 경우에는, 판매 행위와 매입 행위가 일체적으로 이루어지고 있어, 도박죄가 성립할 우려가 있습니다.

NFT의 일차 유통 시장에서 별도의 판매 가격을 설정하는 경우

판매 회사가 일차 유통 시장에서, 랜덤형 판매의 NFT에 단가로서 별도 판매 가격을 설정하는 경우에는, 랜덤형 판매 가격과의 차이의 유무 및 정도를 고려하여 설정해야 합니다.

구체적으로는, 아래의 대응이 고려될 수 있습니다.

(a) 랜덤형 판매의 NFT를 별도로 판매할 때, 레어리티를 불문하고 모두 동일 가격으로 설정하는 경우에는, 랜덤형 판매 가격을 자유롭게 설정하더라도 재산의 ‘이득과 손실을 다툼’ 관계는 발생하지 않을 것으로 생각됩니다.

(b) 반면 랜덤형 판매의 NFT를 별도로 판매할 때, 레어리티에 따라 차이를 두는 경우에는, 랜덤형 판매 가격이 별도 판매 가격 중 가장 낮은 단가를 초과하지 않도록 주의해야 합니다.

그러나, 일차 유통 시장에서 랜덤형 판매된 NFT가, 그 후 위탁자 간에서 이차 유통 시장에서 랜덤형 판매되는 경우에는, 판매 회사와 위탁자 사이에 재산의 ‘이득과 손실을 다툼’ 관계가 발생할 가능성이 있습니다. 판매 회사로서는 이차 유통 시장의 비즈니스 모델을 검토할 때, 신중한 검토가 필요합니다.

소비자 보호를 위해 주의해야 할 점

NFT의 랜덤형 판매를 진행하는 경우, 소비자 보호의 관점에서, 각 사업자의 비즈니스 내용에 따라 개별적으로 주의해야 할 점이 있습니다.

적절한 정보 제공 등

거래 금액의 고액화 자체는 사업의 방법으로서 반드시 부정적으로 볼 것은 아니지만, 도박죄의 보호법익을 감안할 때, 판매 방법이 도박죄에 해당하지 않는 경우라도, 소비자의 행운심이 과도하게 부추겨지는 방법이나 판매 조건 등의 부정확한 정보로 인해 소비자의 합리적인 선택이 방해받지 않도록 일정한 배려를 해야 합니다.

구체적으로는, 다음과 같은 점을 고려해야 합니다.

（a） NFT의 일차 유통 시장에서 판매 시, 레어도에 따라 NFT의 단가에 차이를 두지 않는 경우, 다음의 행위를 피해야 합니다.

• 개별 NFT에 대해, 객관적 가치에 차이가 있다고, 소비자에게 과도하게 인식시키는 방법(예: 특정 캐릭터의 가치가 높다고 과도하게 홍보하는 것, 특정 캐릭터를 게임에서 과도하게 유리하게 다루는 등).

（b） 판매 회사가 일차 유통 시장에서, 랜덤형 판매 가격과 별도 판매 가격을 설정하여 판매하는 경우, 다음의 점을 유의하는 것이 바람직합니다.

• 별도의 판매 가격을, 랜덤형 판매 가격과 크게 벗어나지 않는 가격으로 설정하는 것

（c） 행운심을 강하게 부추기는 내용의 정보 제공을 피하는 것(예: 특정 NFT에 대해, 미래의 가격 상승·투기적 가치가 높다는 것을 암시하고, 소비자의 구매 욕구를 과도하게 부추기는 광고 등).

（d） 발행 예정 수·출현 확률을 공개하여 판매하는 경우, 다음의 행위는 ‘일본의 공정표시법’상의 부당 표시(우량 오인 표시·유리 오인 표시)가 되므로 피해야 합니다.

• 특정 NFT에 대해, 실제 발행 예정 수보다 많은 발행 예정 수를 표시하는 것
• 특정 NFT에 대해, 실제 출현 확률보다 높은 출현 확률을 표시하는 것

（e） 다음의 행위는, 목표로 하는 NFT를 획득하기 위해 소비자가 지불하는 금액이 부당하게 고액화하는 요인이 되며, ‘일본의 공정표시법’상의 부당 표시(유리 오인 표시·유인 광고)가 되므로 피해야 합니다.

• 특정 NFT에 대해, 극히 낮은 출현 확률을 설정한 후, 해당 NFT가 쉽게 출현한다는 것을 전달하며 판매하는 것
• 출현 가능성이 없음에도 불구하고, 출현한다는 것을 전달하며 판매하는 것

（f）특정 NFT에 대해, 다음의 행위는 ‘일본의 공정표시법’상의 부당 표시(우량 오인 표시·유리 오인 표시)가 되므로 피해야 합니다.

• 소비자에게 제시하여 설정한 발행 예정 수·출현 확률을, 사후적으로 감소시키는 변경을 했음에도 불구하고, 소비자가 해당 변경을 인식할 수 없는 방식으로 판매하는 것

미성년자에 대한 배려

미성년자는 판단 능력이 충분하지 않아, 고액 결제 문제에 휘말리기 쉽고, 미성년자 취소권(‘일본 민법’ 제5조 제2항)이 인정되면 판매 회사나 이차 유통 시장의 거래 상대방이 불이익을 입을 수 있습니다. 따라서, 미성년자에 의한 서비스 이용이 확인될 수 있는 경우, 다음과 같은 조치를 취하는 것이 바람직하다고 할 수 있습니다.

（a）NFT 구매 서비스의 이용이나 구매에 대해, 친권자의 동의가 필요하다는 내용을 서비스 이용 약관에 규정하는 등, 이용자가 친권자의 동의를 얻도록 유도하는 것이 바람직합니다.

（b） 구매할 수 있는 금액이나 횟수를 제한하는 등, 결제 상한을 설정하는 것이 바람직합니다.

결론: NFT 판매는 변호사에게 상담하십시오

지금까지, 2022년 10월 12일(서기 2022년)에 제정된 NFT의 ‘랜덤형 판매 서비스에 대한 가이드라인’에 대한 주요 포인트를 설명하였습니다.

2022년 3월에는 개정된 ‘NFT비즈니스에 관한 가이드라인[ja]‘(일반사단법인 일본암호화폐비즈니스협회)이 공개되었습니다. 그러나, NFT 판매 회사는 NFT 및 NFT 관련 상품·서비스의 법적 성격을 민법·상법·지적재산권법(저작권법·특허법·상표법) 등의 법률에 비추어 분석한 후, 의도하는 NFT를 판매하기 위해 어떤 법적 조치가 적절한지를 개별적이고 구체적으로 검토하는 것이 중요합니다.

또한, 이러한 논점들은 급속히 확장하고 진화하는 NFT 비즈니스 및 Web3.0·메타버스(가상공간)의 실체에 맞추어, 지속적으로 검증·업데이트해 나가는 것이 요구됩니다. NFT 판매의 비즈니스 모델에 대해서는, 합법적인 사업 운영을 위해 변호사에게 상담하는 것을 권장합니다.

당사의 대책 안내

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