Explicação dos procedimentos, vantagens e desvantagens do M&A usado na venda de empresas

Tradicionalmente, a recuperação de investimentos em empresas de arranque (geralmente chamada de EXIT) era dominada pela oferta pública inicial (IPO).

No entanto, recentemente, tem havido um aumento no número de gestores que não necessariamente visam a oferta pública de ações, preferindo vender a empresa através de M&A enquanto permanecem não cotados.

Assim, para os gestores que estão a considerar vender a sua empresa, explicaremos em detalhe as vantagens e desvantagens do M&A, o processo do M&A, e os procedimentos que devem ser solicitados a um advogado.

O que é a venda de uma empresa através de M&A

M&A é a abreviatura de Mergers and Acquisitions, que traduzido literalmente significa “Fusões e Aquisições”. Portanto, M&A refere-se à fusão e aquisição de empresas.

Como métodos de M&A, além dos procedimentos de fusão que são um dos atos de reorganização organizacional estabelecidos na Lei das Sociedades (Lei das Sociedades Japonesa), existem transferências de ações e transferências de negócios.

Os procedimentos de fusão sob a Lei das Sociedades (Lei das Sociedades Japonesa) têm regras rigorosas, como procedimentos para proteger os credores. Por isso, tendem a ser utilizados por empresas de grande porte com muitos credores.

Por outro lado, quando as startups vendem suas empresas através de M&A, é comum o uso de transferências de ações e transferências de negócios. Para mais detalhes sobre M&A através de transferência de ações, consulte o artigo abaixo.

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Vantagens e desvantagens da venda de empresas através de M&A

Para as empresas de arranque, os meios de recuperação de investimento são geralmente a oferta pública inicial (IPO) ou a fusão e aquisição (M&A). Explicaremos as vantagens e desvantagens da M&A em comparação com a IPO.

Vantagens do uso da M&A

As principais vantagens para uma empresa de arranque vender a sua empresa através de M&A são as seguintes:

• Recuperação de investimento mais rápida do que a oferta pública inicial (IPO)
• O fundador pode desafiar-se a outros negócios

Recuperação de investimento mais rápida do que a oferta pública inicial (IPO)

Em geral, se você pretende fazer uma oferta pública inicial (IPO), precisará de um período de preparação de vários anos.

Além disso, o custo de contratar especialistas e consultores para a IPO e de estabelecer um sistema de gestão interna é muito elevado.

Em contraste, a venda de uma empresa através de M&A não é incomum se a empresa compradora for encontrada, pode ser concluída em cerca de seis meses a um ano.

Embora possa ser necessário solicitar o apoio de especialistas externos ao realizar uma M&A, o custo é menor em comparação com o custo de uma IPO.

O fundador pode desafiar-se a outros negócios

Além disso, no caso de M&A, é fácil para o representante da empresa vendedora renunciar ao mesmo tempo que vende a empresa.

É bastante comum que os fundadores de empresas de arranque que encontraram uma nova área de negócio que querem dedicar-se queiram iniciar um novo negócio numa empresa separada.

Além disso, se a empresa, que não está a perder dinheiro e tem potencial para o futuro, for vendida através de M&A por transferência de ações, o fundador que detém as ações pode obter o preço de venda, e este dinheiro pode ser investido num novo negócio.

Desvantagens do uso da M&A

• Há um risco de o fundador perder o controlo da empresa
• O valor da empresa pode ser estimado mais baixo do que a oferta pública inicial (IPO)

Risco do fundador perder o controlo da empresa

Se o fundador quiser renunciar ao mesmo tempo que vende a empresa, não há problema, mas se quiser permanecer na empresa como diretor, há um risco na M&A.

Se a M&A for realizada transferindo todos os direitos de controlo da empresa para a empresa compradora através da transferência de ações, a nomeação e demissão de diretores, como os diretores da empresa vendedora, pode ser feita à discrição da empresa compradora. Portanto, não há garantia de que o fundador, etc., possa permanecer na empresa após a venda da empresa.

O valor da empresa pode ser estimado mais baixo

Além disso, no caso da venda de uma empresa através de M&A, o preço de venda é determinado através de negociações com a empresa compradora.

Se a empresa compradora avaliar altamente o potencial futuro da empresa vendedora ou esperar um efeito de sinergia, o valor da empresa pode ser estimado mais alto do que na IPO.

No entanto, por outro lado, é claro que também é possível que seja comprada por um valor mais baixo do que na IPO. Portanto, ao considerar a venda de uma empresa através de M&A, é melhor estabelecer previamente um critério de quanto dinheiro faz sentido economicamente para vender a empresa.

Como proceder com a venda de uma empresa através de M&A

Explicaremos o procedimento para avançar com a venda de uma empresa através de M&A e o envolvimento do advogado neste processo.

Contratos e procedimentos necessários em M&A

Quando se vende uma empresa através de M&A, o processo é geralmente conduzido da seguinte forma:

Assinatura do contrato de confidencialidade

Quando os candidatos a vendedor e comprador são decididos e se começa a considerar concretamente a M&A, o primeiro passo é a assinatura de um contrato de confidencialidade entre as duas empresas.

A consideração da M&A é uma informação de alta confidencialidade para ambas as empresas. Até que seja alcançado um acordo final para a venda da empresa, a consideração da M&A é normalmente mantida em segredo para os funcionários em geral, sendo conhecida apenas pela administração e alguns funcionários responsáveis.

Em particular, se a empresa vendedora ou compradora for uma empresa cotada em bolsa, torna-se informação privilegiada, por isso é absolutamente necessário evitar qualquer fuga de informação.

Além disso, só depois de o contrato de confidencialidade ser assinado é que as empresas vendedora e compradora divulgam os nomes das suas empresas uma à outra.

Assinatura do acordo básico

Quando a empresa compradora decide formalmente realizar a M&A, emite uma “declaração de intenção” à empresa vendedora.

Em resposta a isto, se a empresa vendedora indicar a sua intenção de negociar a venda da empresa, um acordo básico para prosseguir com a consideração da M&A é assinado entre as duas empresas. O acordo básico documenta a intenção das empresas vendedora e compradora de prosseguir com a consideração da M&A.

No entanto, é comum que este acordo para prosseguir com a consideração da M&A seja um acordo de cavalheiros sem força legal vinculativa. Por isso, mesmo que não se chegue a um acordo final sobre a M&A, normalmente não se espera que as partes assumam responsabilidades como indemnizações por danos.

Para mais detalhes sobre as cláusulas típicas do acordo básico em M&A e a sua força legal vinculativa, consulte o seguinte artigo.

https://monolith.law/corporate/ma-lawyer-basic-agreement[ja]

Due Diligence até a assinatura do contrato final

O que é necessário para a empresa compradora decidir se vai ou não realizar a M&A é um procedimento chamado Due Diligence, que examina em detalhe o valor e os riscos da empresa vendedora. Explicaremos mais detalhadamente sobre a Due Diligence mais tarde.

Com base na Due Diligence, se a empresa compradora decidir finalmente realizar a M&A, um contrato final relativo à venda da empresa é assinado entre a empresa vendedora e a empresa compradora.

No contrato final, é comum estabelecer cláusulas sobre o preço de venda da empresa, o método de transferência de ações e propriedades, o tratamento do representante da empresa vendedora após a venda da empresa, etc.

Uma vez que o contrato final é assinado, o vendedor e o comprador realizam os procedimentos necessários de acordo com o conteúdo do contrato, e a venda da empresa é executada. Este procedimento de execução é por vezes chamado de “closing”.

Por que um advogado é necessário em M&A

Normalmente, quando uma empresa realiza uma M&A, solicita o apoio de especialistas externos, como advogados e contabilistas certificados.

Os advogados apoiam as empresas principalmente nas seguintes duas situações em M&A:

• Negociação e celebração de contratos
• Diligência jurídica

Negociação e celebração de contratos

Em primeiro lugar, em M&A, a empresa vendedora e a empresa compradora celebram contratos em várias fases, como a fase de discussão concreta e a fase de acordo final de venda da empresa.

Em geral, a venda de uma empresa por M&A é um evento extremamente importante que pode determinar o destino da empresa, tanto para o comprador como para o vendedor. Portanto, não se pode permitir que o contrato seja extremamente desfavorável para a própria empresa.

Além disso, em relação ao acordo final de venda da empresa, com base nos resultados da diligência realizada anteriormente, o vendedor e o comprador precisam negociar o contrato individualmente.

Embora seja possível obter facilmente um modelo de contrato de M&A, ao celebrar um contrato real, é necessário refletir as circunstâncias individuais de cada caso.

Se houver algo que possa ser um risco para a sua empresa ou se tiver preocupações em M&A, muitas vezes é necessário fazer ajustes, como incluir cláusulas de hedge de risco no contrato.

Para tais negociações de contrato e elaboração de contratos, é necessário conhecimento jurídico especializado, como o direito das sociedades. É por isso que a participação de um advogado é necessária nas fases de negociação e celebração do contrato.

Diligência jurídica

Em segundo lugar, a participação de um advogado também é necessária na diligência jurídica realizada antes do acordo final de venda da empresa.

A diligência em M&A é um procedimento para a empresa compradora (empresa compradora) examinar o valor e a rentabilidade da empresa vendedora.

Se a diligência revelar fatos que possam prejudicar o valor da empresa vendedora, a M&A pode até falhar. Portanto, é um procedimento extremamente importante no processo de venda de uma empresa por M&A.

A diligência é realizada de vários pontos de vista, como finanças, assuntos jurídicos, recursos humanos e sistemas, e não é realista realizar diligência em todos os itens, tanto em termos de tempo como de custo.

No entanto, a diligência financeira e jurídica pode ter um grande impacto no valor da empresa, por isso é frequentemente realizada em todas as situações de M&A.

Entre estes, a diligência jurídica é normalmente realizada por um advogado externo.

Certamente, se a empresa compradora tiver um departamento jurídico, é possível que o pessoal jurídico interno realize a diligência jurídica em termos de capacidade.

No entanto, a razão para recorrer a um especialista externo, apesar disso, é que há um risco de a administração ser responsabilizada pelos acionistas e outros se ocorrerem danos à empresa compradora devido a uma negligência óbvia na diligência jurídica.

Neste momento, se o advogado tiver experiência em diligência jurídica em M&A, poderá reduzir significativamente o risco de negligenciar os pontos a serem verificados na diligência.

Resumo

Se deseja vender a sua empresa através de uma fusão e aquisição (M&A), é comum começar por registar-se numa empresa de mediação que oferece serviços de consultoria em M&A. Além disso, também existem casos em que bancos com os quais se tem transações, bem como contabilistas certificados e consultores fiscais que realizam consultoria em M&A, atuam como mediadores.

Ao registar-se numa empresa de consultoria em M&A como um caso de venda, as empresas e indivíduos que desejam comprar uma empresa poderão visualizar informações sobre a empresa à venda. Estas informações geralmente incluem parte das informações financeiras do ano anterior, como o volume de negócios, mantendo o nome da empresa confidencial.

Recentemente, tem havido um aumento no número de empresas que desejam adquirir startups com potencial futuro como parte da sua estratégia corporativa. Portanto, a venda de empresas através de M&A provavelmente continuará a ser um dos meios mais eficazes de saída para os fundadores no futuro.