Особенности передачи акций? Конкретное объяснение условий, которые следует включить в договор

В сделках по слиянию и поглощению (M&A) стартапов часто используется схема передачи акций. Причина ее популярности заключается в том, что процедура передачи акций относительно проста по сравнению с другими схемами M&A.

В этой статье мы расскажем о том, на что следует обратить внимание при составлении договора о передаче акций для тех предпринимателей, кто планирует провести такую операцию в ближайшем будущем.

Что такое договор о передаче акций

Сначала объясним основные вопросы о том, как работает договор о передаче акций.

Что такое передача акций

Передача акций в рамках M&A означает метод продажи компании, при котором акционер продавца передает свои акции покупателю. В случае стартапов, акционерами продавца часто являются основатели компании.

При передаче акций акционеры продавца могут получить компенсацию за передачу акций, теряя при этом контроль над компанией (право управления).

С другой стороны, покупатель получает контроль над компанией продавца (право управления) через передачу акций и обычно превращает ее в свою дочернюю компанию.

О преимуществах передачи акций и порядке процедуры подробно описано в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/share-transfer-ma[ja]

Особенности передачи акций

Передача акций имеет множество преимуществ, но есть и моменты, на которые следует обратить внимание. В следующем разделе мы расскажем о том, на что следует обратить внимание при передаче акций.

Обращение с руководителями продавца

То, останутся ли основатель и руководители продавца в компании после передачи акций, зависит от условий договора о передаче акций.

Однако передача акций означает, что новый акционер, покупатель, может по своему усмотрению назначать и увольнять директоров и т.д.

Поэтому необходимо учитывать, что если покупатель решит, что они не нужны, есть вероятность увольнения.

Все ли акции продавца учтены

На практике в M&A иногда невозможно использовать передачу акций, и приходится выбирать другие методы, такие как передача бизнеса.

Типичный случай, когда невозможно использовать передачу акций, – это когда не все акции продавца учтены.

Такая ситуация вряд ли возникнет, если речь идет о стартапе, который изначально планировал IPO. Однако, если с момента основания прошло много лет, или если основатель в начале деятельности передал акции родственникам или знакомым в рамках общения, может случиться так, что неизвестно, кто владеет акциями.

Если неизвестно, кто и сколько акций владеет у продавца, передача акций становится сложной.

Даже если все акционеры известны, если акции владеет кто-то извне, необходимо получить одобрение на передачу акций от этого акционера. Это относится и к случаям, когда компания получила инвестиции от венчурного капитала (VC). Если не удастся получить одобрение на передачу акций от всех акционеров, передача акций становится сложной.

Ключевые моменты проверки договора о передаче акций

Давайте рассмотрим основные положения, которые необходимо проверить при заключении договора о передаче акций, следуя образцу договора. В приведенных ниже примерах положений, “А” – это акционер-продавец, “Б” – покупатель-компания. Компания, являющаяся объектом акций, обозначена как “Акционерное общество X”.

Условия соглашения о передаче акций

Статья ○ (Передача акций)
Сторона А передает Стороне Б определенное количество обыкновенных акций, выпущенных Компанией X, на дату ○ года ○ месяца ○ дня, а Сторона Б принимает их.

Ядром договора о передаче акций является соглашение о передаче акций.

В условиях указывается компания, акции которой подлежат передаче (в примере условий это “Компания X”), а также тип акций и их количество. Если акционеров-продавцов несколько, то все они становятся сторонами в договоре о передаче акций.

Статья о передаче стоимости

Статья ○ (Передача стоимости)
Стоимость акций, которую Б должен заплатить А, составляет ○○ миллионов иен.

Вместе с соглашением о передаче акций, ключевым пунктом контракта о передаче акций является статья о передаче стоимости. Здесь указывается сумма стоимости, которую акционер-продавец получает от покупающей компании в результате передачи акций.

Кроме того, в контракте о передаче акций иногда указывается стоимость за одну акцию. Даже в этом случае важно указать в статье так, чтобы общая сумма, которую следует заплатить, была определена однозначно.

Положения о закрытии сделки

Статья ○ (Процедура перевода средств)
1. Сторона А передает акции Стороне Б в обмен на оплату передачи, определенную в статье ○, в день передачи, и делает запрос на переоформление акций на имя Стороны Б.
2. Сторона Б осуществляет оплату передачи, переводя сумму передачи на банковский счет, указанный Стороной А.

Обычно после заключения договора о передаче акций процедура передачи акций осуществляется через определенный период времени. Эта процедура осуществления на основании договора о передаче акций называется “закрытие сделки”.

Во время закрытия сделки, покупатель платит продавцу стоимость передачи акций, определенную в договоре о передаче акций. В то же время, покупатель получает переданные акции.

В случае передачи акций, необходимые процедуры отличаются в зависимости от того, является ли продавец эмитентом акций или нет.

Эмитент акций

В случае компании, выпускающей акции, требование противостояния третьим лицам – это передача акций, а требование противостояния компании продавца – это переоформление реестра акционеров.

Требование противостояния – это требование, необходимое по закону для утверждения факта получения передачи акций перед продавцом или третьими лицами, аналогичное регистрации в сделках с недвижимостью.

В положении о закрытии сделки необходимо определить переоформление реестра акционеров и передачу акций. Однако, даже если компания является эмитентом акций, она не обязана выпускать акции, если акционер не требует этого.

Поэтому существуют два варианта компаний-эмитентов акций:

• Компания-эмитент акций, которая уже выпустила акции
• Компания-эмитент акций, которая еще не выпустила акции

Если компания является эмитентом акций, передача акций до выпуска акций не имеет силы против компании продавца. И компания, которая еще не выпустила акции, должна выпустить акции перед передачей акций.

Компания, не выпускающая акции

В настоящее время большинство современных компаний не выпускают акции, если они не являются старыми компаниями. Это связано с тем, что согласно Закону о корпорациях (Компании), вступившем в силу 1 мая 2006 года (2006 год по григорианскому календарю), основным принципом для акционерных обществ является невыпуск акций.

В случае компаний, не выпускающих акции, требование противостояния третьим лицам и компании продавца при передаче акций – это переоформление реестра акционеров. Следовательно, достаточно определить запрос на переоформление реестра акционеров во время закрытия сделки, как указано в примере выше.

Статья о гарантиях и заявлениях

Статья ○ (Заявления и гарантии)
1. Сторона А гарантирует и заявляет Стороне Б, что на дату заключения настоящего договора и на дату передачи, все пункты, указанные ниже, являются истинными и точными.
（1）（далее опущено）
2. Если Сторона А или Сторона Б обнаруживают факты, противоречащие заявленным и гарантированным пунктам, и это приводит к ущербу для другой стороны, они обязаны возместить ущерб другой стороне.

Гарантии и заявления – это утверждения сторон договора о том, что указанные в статье вопросы являются истинными.

На английском языке это обозначается как “Representation and Warranty”, и это концепция, происходящая из англо-американского права.

В Японии это также используется в важных сделках между компаниями, таких как финансовые операции и слияния и поглощения.

В случае передачи акций, перед заключением договора о передаче акций, основной покупатель обычно проводит многостороннюю проверку стоимости компании, включая финансы, юридические вопросы и персонал, процедуру, известную как “дью-дилидженс” (DD).

Однако, из-за временных и финансовых ограничений, невозможно исследовать все аспекты продавца с помощью дью-дилидженс.

С другой стороны, если после передачи акций становятся известными внебалансовые обязательства, это приведет к большим потерям для покупателя.

Поэтому, чтобы дополнить дью-дилидженс, в статье о гарантиях и заявлениях продавец обязуется заявить и гарантировать определенные вопросы (например, отсутствие внебалансовых обязательств).

Затем, если после передачи акций обнаруживаются факты, противоречащие заявленным и гарантированным пунктам, включается статья о возмещении ущерба, причиненного другой стороне.

Хотя это не указано в примере статьи, есть случаи, когда покупатель также дает гарантии и заявления продавцу. Подробнее о статье о гарантиях и заявлениях можно прочитать в следующей статье.

https://monolith.law/corporate/representations-and-warranties-of-investment-contract[ja]

Следующие вопросы могут быть указаны в статье о гарантиях и заявлениях:

Однако, если у покупающей компании есть особые опасения, в принципе, любой вопрос может быть указан в статье о гарантиях и заявлениях.

• Все процедуры, необходимые по закону, уставу или другим внутренним правилам для передачи акций, были выполнены.
• Для передачи акций не требуется разрешение от властей или согласие третьих сторон.
• Общее количество акций, которые может выпустить продавец, составляет ○ обыкновенных акций, из которых общее количество выпущенных акций составляет ○ акций.
• Все выпущенные акции были законно и действительно выпущены и полностью оплачены.
• На дату договора о передаче акций, акционер продавца полностью раскрыл всю важную информацию о продавце и всю информацию, которую запросил покупатель и которую продавец знал и имел.

Положения о передаче акций

Статья ○ (Одобрение передачи и т.д.)
Сторона А обязуется до даты передачи акций получить одобрение совета директоров корпорации X и принять все необходимые решения для передачи акций, а также обеспечить их принятие корпорацией X.

Большинство акций компаний, которые еще не провели первичное публичное размещение (IPO), являются акциями с ограничением на передачу.

Акции с ограничением на передачу – это акции, для передачи которых третьим лицам в соответствии с уставом требуется одобрение компании.

При передаче акций с ограничением на передачу необходимо принять все необходимые решения внутри компании-продавца. Необходимые решения включают следующее, однако, если устав предусматривает иное, то устав имеет приоритет:

• Компания с советом директоров – одобрение совета директоров
• Компания без совета директоров – одобрение общего собрания акционеров

В случае акций с ограничением на передачу, если не принято необходимое решение, вы не сможете утверждать, что вы получили акции от компании. Поэтому необходимо завершить принятие решений до закрытия сделки.

Заключение

При проведении сделок M&A, включающих передачу акций, знание Японского корпоративного законодательства (Japanese Corporate Law) является обязательным.

Кроме того, передача акций является очень важной сделкой, которая может определить судьбу компании или бизнеса как для продавца, так и для покупателя.

Поэтому, чтобы избежать проблем, при заключении договора о передаче акций обычно консультируются с внешними специалистами, такими как адвокаты или налоговые консультанты, и просят их о поддержке.

Не только при передаче акций, но и при проведении сделок M&A, необходимо заранее проконсультироваться с налоговым консультантом о налогах, которые могут возникнуть в связи с этим.

Поскольку требуется специализированное знание законодательства, включая Японское корпоративное законодательство (Japanese Corporate Law), рекомендуется обратиться к адвокату, специализирующемуся на корпоративном праве.